Разъяснение УФНС РФ по Республике Татарстан от 30.06.2010 г № Б/Н
О некоторых вопросах, связанных с применением Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ с учетом Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.03.2010 N 135
Почти год, как вступил в силу Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ, регламентирующий новые нормы в отношении обществ с ограниченной ответственностью. Новшества затрагивают порядок создания и государственную регистрацию обществ с ограниченной ответственностью, правила выхода из Общества, отчуждения доли в уставном капитале ООО и др.
После выхода Закона 312-ФЗ Федеральная налоговая служба высказала свою позицию по некоторым вопросам реализации налоговыми органами положений Закона N 312-ФЗ в части государственной регистрации обществ, размещенным на официальном сайте ФНС России www.nalog.ru (Письма ФНС РФ от 25.06.2009 N МН-22-6/511@, от 08.07.2009 N МН-22-6/548, разъяснение ФНС РФ от 09.10.2009 (далее - Разъяснения ФНС России).
На сайте также размещены рекомендуемые формы заявлений, используемых при государственной регистрации, с учетом положений закона, и образцы заполнения заявления по форме N Р13001, используемого при приведении устава Общества с ограниченной ответственностью в соответствие с требованиями законодательства Российской Федерации, действующего с 1 июля 2009 года.
Теперь по данному вопросу имеется позиция и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженная, в частности, в Информационном письме президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "О некоторых вопросах, связанных с применением статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Письмо ВАС России).
С учетом Письма ВАС России, а также складывающейся практики реализации заинтересованными лицами положений Закона N 312-ФЗ возникла необходимость внести уточнения по некоторым моментам Разъяснений ФНС России.
Одним из спорных моментов Закона явился вопрос о приведении учредительных документов ООО в соответствие с поправками в Гражданском кодексе РФ и законодательстве об ООО, введенными законом (перерегистрация ООО).
Первоначальная редакция Закона предполагала обязательную перерегистрацию до 31 декабря 2009 года всех ООО с целью приведения их уставов в соответствие с действующим законодательством. Однако Федеральным законом от 17.12.2009 N 310-ФЗ, вступившим в силу с 22 декабря 2009 года, были внесены изменения. Согласно данным изменениям Общество может пройти перерегистрацию и после 1 января 2010 года при первом изменении своего устава.
Возникает вопрос о возможности внесения изменений в устав ООО, например, связанных с изменением адреса, без приведения его в соответствие с действующим законодательством. Правомерно ли будет принятие регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации в указанном случае.
В разъяснениях ФНС России было сказано, что неприведение устава ООО в соответствие с нормами Закона N 312-ФЗ не может являться основанием для отказа в государственной регистрации изменений сведений об Обществе, в том числе и сведений о месте нахождения организации или ее руководителе.
Здесь необходимо пояснить, что если сведения о руководителе ООО не содержатся в уставе, то сведения о месте нахождения ООО согласно пункту 2 статьи 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью должны отражаться в его уставе.
Из чего следовало, что ООО может внести изменения в устав и зарегистрировать эти изменения в регистрирующем органе без прохождения перерегистрации.
В Письме ВАС России изложена совершенно противоположная позиция. Судьи считают правомерным отказ регистрирующего органа в государственной регистрации изменений, вносимых в устав Общества, который ранее не был приведен в соответствие с действующим законодательством, представленных в регистрирующий орган после вступления в силу Федерального закона от 17.12.2009 N 310-ФЗ, если из представленных документов не следует, что эти изменения направлены на приведение устава Общества в соответствие с законом.
Таким образом, при представлении документов для государственной регистрации изменений, вносимых в устав Общества, необходимо учесть, что указанные изменения должны быть внесены, в том числе и в связи с перерегистрацией ООО (если это не было еще сделано), иначе налоговые органы вправе принять решение об отказе.
При этом и ВАС России, и ФНС России едины во мнении, что факт приведения устава в соответствие с нормами нового законодательства должен быть явным.
Внесение иных изменений в устав ООО (например, сведения о месте нахождения Общества, сведения об уставном капитале Общества) одновременно с перерегистрацией также возможно. Для этого в заявлении о государственной регистрации по форме N Р13001 наряду со строкой и листами заявления, связанными с приведением устава, необходимо заполнить соответствующие строки и лист заявления, связанные с указанными изменениями. Необходимо учитывать, что увеличение уставного капитала ООО связано с изменением размера или номинальной стоимости долей участников ООО. Указанные сведения должны быть представлены в регистрирующий орган в виде заявления о государственной регистрации по форме N Р14001 для отражения в ЕГРЮЛ.
Если ООО не привело свой устав в соответствие с Законом N 312-ФЗ, оно остается правоспособным и никаких ограничений в совершении сделок, открытии счетов в банках, регистрации прав на недвижимое имущество, отчуждении доли в уставном капитале и тому подобное не наступает. Общее собрание участников Общества вправе после 01.07.2009 принимать решения о реорганизации или ликвидации Общества, а также о внесении в устав изменений, не связанных с приведением его в соответствие с новым законодательством. Участники вправе отчуждать свои доли в уставном капитале Общества, передавать их в залог.
Неприведение устава Общества в соответствие с новым законодательством не может являться основанием для отказа регистрирующих органов во внесении изменений в сведения об Обществе, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с изменением устава Общества (в том числе касающихся перехода долей), либо в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации Общества, или во внесении записи о ликвидации Общества и т.д.
Об этом говорится как в Письме ВАС России, так и в разъяснениях ФНС России. Вместе с тем есть одно условие: если изменения касаются изменения устава ООО, то такие изменения в силу части 2 статьи 5 Закона N 312-ФЗ не могут быть зарегистрированы ранее изменений, связанных с приведением устава в соответствие с новым законодательством.
Следующим принципиальным моментом является вопрос о минимальном размере уставного капитала ООО.
Напомним, что с 1 июля 2009 года действует норма, согласно которой размер уставного капитала ООО должен быть не менее 10 000 руб. А до этого в Законе об обществах с ограниченной ответственностью говорилось, что уставный капитал ООО должен быть не меньше 100-кратной величины МРОТ, установленного на дату представления документов для государственной регистрации Общества.
Соответственно, исходя из законодательства о МРОТ:
- у ООО, созданных в 2001 году и позднее, уставный капитал не может быть меньше 10 000 руб. (поскольку с 2001 года МРОТ для этих целей был равен 100 руб.);
- у ООО, созданных до 2001 года, уставный капитал не может быть меньше 8 349 руб. (поскольку до указанной даты МРОТ для этих целей равнялся 83 руб. 49 коп.). И увеличивать уставный капитал таким ООО при росте МРОТ с 83 руб. 49 коп. до 100 руб. не требовалось.
А с установлением с 1 июля 2009 года нового минимума применительно к таким компаниям возник вопрос, нужно ли им увеличивать уставный капитал. Ведь поправочный Закон никаких оговорок не сделал.
В разъяснениях ФНС России утверждалось, что правило о 10-тысячном минимуме относится ко всем без исключения ООО - независимо от времени их создания. То есть компаниям, чей уставный капитал не дотягивает до 10 000 руб., его нужно увеличить.
ВАС России высказал диаметрально противоположную точку зрения. Судьи придерживаются мнения, что ООО, созданному до 1 июля 2009 года, если размер его уставного капитала фактически оказывается меньше установленного на сегодня минимального порога, не обязательно его увеличивать.
Поэтому регистрирующий орган не вправе отказывать в государственной регистрации изменений, вносимых в устав Общества (в том числе в связи с приведением его в соответствие с новым законодательством), по мотиву несоответствия уставного капитала Общества минимальному размеру, предусмотренному пунктом 1 статьи 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в редакции Закона N 312-ФЗ.
В прежней редакции Закона N 312-ФЗ возникал вопрос о последствиях неприведения устава ООО в соответствие с действующим законодательством. В связи с отменой предельного срока перерегистрации данный вопрос потерял свою актуальность, так как ООО обязаны перерегистрировать свои уставы при первом изменении. При этом до приведения устава он будет действовать в части, не противоречащей новым требованиям законодательства об ООО.
Тем не менее, налоговые органы наделены правом ликвидировать организации в установленных законодательством случаях (пункт 2 статьи 25 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", пункты 2 и 3 статьи 61 Гражданского кодекса РФ).
ВАС России решил, что невыполнение ООО обязанности по приведению в соответствие с новым законодательством своего устава при первом его изменении после вступления в силу Федерального закона от 17.12.2009 N 310-ФЗ не относится к нарушениям закона, имеющим неустранимый характер. Прежде чем принять решение о ликвидации ООО суд на стадии подготовки судебного дела к судебному разбирательству может предложить Обществу принять меры по устранению указанного нарушения путем представления в регистрирующий орган соответствующих документов для перерегистрации, либо судебное разбирательство может быть отложено. И только если организация не отреагирует на указания суда и не приведет в соответствие с законом свой устав, суд будет решать вопрос о ликвидации этого Общества.
Как уже было отмечено, общее собрание участников Общества, которое не привело в соответствие с законом свой устав, вправе после 01.07.2009 принимать решения о реорганизации или ликвидации Общества. Судьи считают, что при прекращении деятельности ООО в связи с реорганизацией, при ликвидации Общества (включая банкротство или судебное решение) приводить устав в соответствие с требованиями закона ООО не надо. Данная позиция также отражена в разъяснениях ФНС России. В рассматриваемых случаях приведение уставов Общества в соответствие с законом представляется нецелесообразным. Тем более, что в вопросах регистрации юридических лиц действующее законодательство не содержит подобных ограничений и позволяет проводить (начинать) процедуру ликвидации (реорганизации) без актуализации учредительных документов.
В вопрос использования ООО форм заявлений для государственной регистрации после 1 июля 2009 года также внесена ясность.
Как известно, формы N Р11001 "Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании", N Р12001 "Заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации", N Р13001 "Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица", N Р14001 "Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы", утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 N 439, не позволяют реализовать требования Закона N 312-ФЗ по отражению в ЕГРЮЛ сведений о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале Общества, принадлежащих Обществу и его участникам.
В разъяснениях ФНС России указано, что ООО могут подать заявления как по утвержденным, так и по рекомендуемым формам.
При этом необходимо учесть также следующий момент. Утвержденная форма заявления по форме N Р13001, подаваемая в регистрирующий орган для перерегистрации ООО в пакете документов, не содержит строки, позволяющей отметить, что в данном случае изменения вносятся в устав Общества в целях приведения его в соответствие с Законом N 312-ФЗ.
В данном случае необходимо к заявлению приложить отдельный лист с недостающей информацией.
При отсутствии в заявлении указанного листа с соответствующим уточнением регистрирующий орган не будет проинформирован, что одновременно с регистрацией устава необходимо внести в ЕГРЮЛ сведения о размерах долей участников Общества.
Поэтому целесообразно использовать рекомендуемую форму N Р13001, которая содержит специальную строку о приведении устава Общества в соответствие с Законом N 312-ФЗ и приложения, позволяющие отразить в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников ООО.
В свою очередь, ВАС России подтверждает, что использование рекомендованных, но не утвержденных форм заявлений, не ставит под сомнение законность внесенных в государственный реестр изменений. Как и не может служить нотариусам поводом для отказа в свидетельствовании подлинности подписи на таких заявлениях.
Стоит ожидать в ближайшее время и утверждения форм заявлений для государственной регистрации. Поводом для этого служит вступление в силу с 25 марта 2010 года Постановления Правительства РФ от 09.03.2010 N 135, которым внесены изменения в Положение Федеральной налоговой службы. Федеральной налоговой службе даны полномочия по утверждению:
- форм заявлений, уведомлений, сообщений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств и физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей;
- требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган;
- форм и содержания документа, подтверждающего факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей.
В силу части 5 статьи 5 Закона N 312-ФЗ регистрирующий орган одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в устав Общества в целях приведения его в соответствие с новым законодательством, вносит в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников Общества на основании его устава в последней зарегистрированной до 01.07.2009 редакции, а также вступивших в законную силу и поступивших в регистрирующий орган на момент государственной регистрации указанных изменений решений судов о принадлежности долей в уставном капитале Общества. При этом будут учтены ранее внесенные в ЕГРЮЛ изменения, связанные с переходом долей, изменением их размеров и (или) номинальной стоимости, после вступления в силу Закона N 312-ФЗ.
Добавим, что с 1 июля 2009 года в устав ООО можно не включать информацию о размерах и стоимости долей участников ООО. Но если такая информация остается в уставе после перерегистрации Общества или вносится в устав при создании ООО, то это не противоречит положениям законодательства об обществах с ограниченной ответственностью. Об этом сообщается как в разъяснениях ФНС России, так и подтверждают судьи.
Одновременно ВАС России предупреждает, что сведения о долях, содержащиеся в уставе, не являются определяющими, поэтому в ЕГРЮЛ такая информация из устава не заносится. Напомним, что в ЕГРЮЛ информация о долях ООО вносится исключительно на основании заявления о приведении учредительных документов в соответствие с требованиями Закона N 312-ФЗ и заявлений об отчуждении доли (долей) по сделкам и изменениям, связанным с переходом долей, осуществленным после 1 июля 2009 года.
Если ООО до сих пор не привело свой устав в соответствие с законом, как будет проводиться юридическое оформление сделки по отчуждению доли?
Нотариус должен проверить полномочия лица, отчуждающего долю. Если отчуждается доля, приобретенная до 1 июля 2009 года, то необходимо представить нотариусу устав ООО в последней его редакции в соответствии с выпиской из реестра. ВАС России уточняет, что последняя редакция устава в этом случае будет по состоянию на 1 июля 2009 года. Если ООО состоит из одного участника, то нотариусу дополнительно должно быть представлено решение единственного учредителя (участника) о создании ООО либо документы, устанавливающие переход к лицу всех долей в уставном капитале ООО. Этот порядок применяется и в том случае, если отчуждающее долю лицо приобрело ее до 01.07.2009 на основании нотариально удостоверенной сделки.
В указанных случаях при поступлении в регистрирующий орган переданного нотариусом заявления, подписанного участником Общества, отчуждающим долю, о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений правомерными являются действия регистрирующего органа по внесению изменений в сведения об Обществе, связанных с отчуждением доли. При этом в ЕГРЮЛ вносятся сведения о размере и номинальной стоимости доли, принадлежащей приобретателю.
А если доля от одного лица перешла к другому до 1 июля 2009 года (соответственно, нотариального заверения такой сделки не требовалось), но заявление на регистрацию изменений в ЕГРЮЛ не подавалось до этой даты?
ВАС России констатирует, что в этом случае в ЕГРЮЛ сведения должны быть поданы заявителем в лице участника сделки, а не самим ООО. При этом нотариус не вправе требовать нотариального заверения сделки (договора отчуждения), так как до 1 июля 2009 года такие действия не являлись обязательными. Нотариус только свидетельствует подлинность подписи заявителя. Заявление в этом случае передается в регистрирующий орган либо самим заявителем, либо нотариусом.
Как известно, с 1 июля 2009 года договор залога доли должен заверяться у нотариуса. Согласно закону о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей после 01.07.2009 в ЕГРЮЛ включаются сведения о передаче долей в залог. Если такой договор заключен до 1 июля 2009 года, то есть по правилам, действующим на тот момент (в простой письменной форме), то он сохраняет силу. Сведения о нем могут быть внесены в ЕГРЮЛ на усмотрение залогодателя. Заявление о внесении сведений в реестр передает либо сам заявитель-залогодатель, либо нотариус.
Пункт 6 статьи 5 Закона N 312-ФЗ позволяет опровергнуть сведения о долях ООО, внесенные в ЕГРЮЛ в рамках реализации положений данного закона. При этом предусматривалась и внесудебная форма опровержения достоверности сведений. Это можно сделать посредством представления нотариально удостоверенных документов, к примеру, представить договоры купли-продажи доли, которые ООО не учло в своей информации о долях и участниках ООО, поданной в регистрирующий орган. Либо для опровержения сведений о долях в ЕГРЮЛ все участники Общества (указанные в ЕГРЮЛ) должны представить подписанные заявления.
Судьи отметили, что такое внесудебное опровержение сведений о долях разрешено только для сведений, которые были внесены первоначально, то есть при приведении устава в соответствие с нормами Закона. Опровергнуть достоверность принадлежности доли ООО, которая возникла после 1 июля 2009 года, можно только в судебном порядке.
С 1 июля 2009 года единственным учредительным документом ООО является его устав. Учредительный договор не входит в состав учредительных документов ООО. Но он сохраняет свою силу и может быть изменен или расторгнут. При этом такие изменения не подлежат внесению в ЕГРЮЛ. Это нашло подтверждение как в разъяснениях ФНС России, так и в Письме ВАС России.
Советник государственной
гражданской службы РФ 2 класса
И.ГАРИФУЛЛИН