Постановление Татарстанского УФАС России от 07.04.2011 г № Б/Н
В отношении Индивидуального предпринимателя
Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан , рассмотрев протокол об административном правонарушении, предусмотренный ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в отношении индивидуального предпринимателя , руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП),
в присутствии индивидуального предпринимателя ,
Установил:
Татарстанским УФАС России (далее - Управление) в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе установлен факт распространения на фасаде здания по адресу: г.Казань, ул.Гвардейская, д.38 настенного панно с рекламой следующего содержания: «Парикмахерская... Прокол ушей. Массаж рук», с нарушением п.7 ст.7, ч.7 ст.24 №38-ФЗ Федерального закона «О рекламе».
Данная реклама распространялась на территории г.Казани с 18.09.2010г.
Данный факт зафиксирован 18.09.2010г. в 12 часов 34 минут.
Индивидуальный предприниматель дала следующие пояснения: мной была размещена реклама по адресу: ул.Гвардейская, д.38 «прокол ушей», «массаж рук». Данная реклама распространялась без злого умысла в связи с незнанием закона «О рекламе». С нарушением согласна.
Согласно части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе», реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
В тексте рекламы не содержалось предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию услуг по массажу и проколу ушей, отсутствовала ссылка на необходимость получения консультации специалистов.
Для установления владельца рекламной конструкции Управлением направлен соответствующий запрос о предоставлении информации Управление наружной рекламы и информации ИК МО г.Казани. В ответ на запрос, Управление наружной рекламы и информации сообщило, что рекламная конструкция, размещается самовольно, без получения соответствующего разрешения индивидуальным предпринимателем .
Из материалов дела следует, что индивидуальный предприниматель является рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы.
В разделе А21 (ЛЕЧЕНИЕ С ПОМОЩЬЮ ПРОСТЫХ ФИЗИЧЕСКИХ ВОЗДЕЙСТВИЙ НА ПАЦИЕНТА (МАССАЖ, ИГЛОРЕФЛЕКСОТЕРАПИЯ, МАНУАЛЬНАЯ ТЕРАПИЯ) ОК ПМУ 91500.09.0001-2001 приведены простые медицинские услуги, в том числе общий массаж.
А 21.01 Кожа, подкожно-жировая клетчатка, придатки кожи
А 21.01.001 Общий массаж
А 21.01.002 Массаж лица
А 21.01.003 Массаж шеи
А 21.01.004 Массаж рук
А 21.01.005 Массаж волосистой части головы
А 21.01.006 Пилинг-массаж
А 21.01.007 Вакуумный массаж кожи
А 21.01.008 Прокол мочек ушей
А 21.01.009 Массаж ног
А 21.01.010 Пирсинг.
В соответствии с Постановлением Минтруда России от 10.11.1992 №31 «Об утверждении Тарифно-квалификационных характеристик по общеотраслевым профессиям рабочих» к требованиям к профессии косметика, осуществляющего массаж лица, шеи и кожи головы, чистку лица гигиеническую, вакуумную и др., требуется среднее медицинское образование. Для осуществления всех вышеперечисленных работ требуется получение лицензии на осуществление медицинской деятельности в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».
Таким образом, из совокупности приведенных норм следует, что при оказании услуг, которые включены в указанные Перечни, следует получать лицензию.
В соответствии с п. 96 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» медицинская деятельность подлежит лицензированию.
Согласно п.4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 №30, под медицинской деятельностью понимается выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санитарно-курортной медицинской помощи, к которой, в соответствии с Перечнем (приложением) к названному Положению, в том числе, относятся работы (услуги) по медицинскому массажу и косметология терапевтическая.
Порядком организации работ (услуг), выполняемых при осуществлении доврачебной, амбулаторно-поликлинической (в том числе первичной медико-санитарной помощи, медицинской помощи женщинам в период беременности, во время и после родов, специализированной медицинской помощи), стационарной (в том числе первичной медико-санитарной помощи, медицинской помощи женщинам в период беременности, во время и после родов, специализированной медицинской помощи), скорой и скорой специализированной (санитарно-авиационной), высокотехнологичной, санаторно-курортной медицинской помощи, утвержденным приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 10.05.2007 № 323, регулируются вопросы организации работ (услуг), выполняемых индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами при осуществлении медицинской деятельности, в которую включены работы и услуги по косметологии (терапевтической и хирургической).
Из содержания приказа Министерства здравоохранения Российской Федерации от 10.04.2001 № 113 «О введении в действие отраслевого классификатора «Простые медицинские услуги» (ОК ПМУ 91500.09.0001-2001; далее - Отраслевой классификатор) следует, что общий массаж, массаж лица, чистка кожи лица (комплексный уход за кожей лица, в том числе ультрафиолетовые чистки кожи), маски, фототерапия кожи, ультразвуковое лечение кожи относятся к простым медицинским услугам и медицинской деятельности (разделы 21, 22 Отраслевого классификатора).
Из п. 49 Порядка следует, что медицинские услуги охватывают, в том числе, услуги, оказываемые косметологическими подразделениями.
На основании п. 50 Порядка в медицинские услуги включается оплата населением услуг по оказанию различных видов медицинской помощи (включая услуги в области косметологии), проведения массажей (включая гидромассаж), услуг обертывания грязями, мануальной терапии, предоставляемых парикмахерскими и салонами красоты.
В соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению ОК 002-93 ОКУН (далее - Общероссийский классификатор 002-93), утвержденным постановлением Госстандарта России от 28.06.1993 № 163, выделяются бытовые услуги и медицинские услуги.
Общероссийским классификатором 002-93 установлено, что гигиеническая чистка лица (код 019324), питательные маски для лица и шеи (код 019325), массаж лица и шеи (код 019326), комплексный уход за кожей лица (чистка, массаж, маска, макияж; код 019327) относятся к бытовым услугам.
В данном случае рекламное объявление общества формирует интерес к услугам разного вида массажа и косметологии, направлено на формирование у потребителей желания ими воспользоваться. Поэтому существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированная у потребителя такой рекламы. Отсутствие в рекламе существенной части информации о противопоказаниях и необходимости получения консультации специалистов приводит к искажению рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым видом услуг.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Рассматриваемая реклама, размещенная на фасаде здания по адресу: г.Казань, ул.Гвардейская, д.38, содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера предназначена для неопределенного круга лиц; преследует строго заданные цели информирования: продвижение оказываемых ИП услуг населению, призвана формировать и поддерживать интерес к данному «продукту».
Согласно пункту 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе», не допускается реклама: «товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений».
Согласно Общероссийскому классификатору услуг населению ОК 002-93, к бытовым услугам отнесены услуги парикмахерских (код 019300); прокол ушных раковин в перечне бытовых услуг не указан.
Между тем, из положений, содержащихся в Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности, принятом и введенным действие постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 № 454-ст, Общероссийском классификаторе услуг населению ОК 002-93 (ОКУН), утвержденном постановлением Госстандарта Российской Федерации от 28.06.1993 № 163, Общероссийском классификаторе видов экономической деятельности, продукции и услуг ОК 004-93, утвержденного постановлением Госстандарта Российской Федерации от 06.08.1993 № 17 следует, что к медицинским услугам относятся процедуры врачебные. Одной из врачебных процедур является прокол мочек ушных раковин. Эта услуга относится к услугам, предоставляемым косметологическими поликлиниками, лечебницами и кабинетами, к врачебным процедурам, а не к услугам, предоставляемым парикмахерскими, косметическими салонами и лечебными косметическими учреждениями.
Таким образом, с учетом приведенных норм права, следует, что для оказания услуги по прокалыванию мочек ушных раковин, необходимо специальное разрешение (лицензия) на осуществление медицинской деятельности.
У индивидуального предпринимателя отсутствуют документы, подтверждающие наличие лицензии, что является нарушением пункта 7 статьи 7 Закона № 38-ФЗ «О рекламе».
Таким образом, распространение индивидуальным предпринимателем рекламы без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, а также в связи с отсутствием лицензии на осуществление медицинской деятельности, является ненадлежащей рекламой, противоречащей требованиям части 7 статьи 24, пункту 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе».
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положений частей 6-8 статьи 38 Закона о рекламе следует, что за нарушение части 7 статьи 24, пункта 7 статьи 7 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе», несет ответственность рекламораспространитель и рекламодатель, то есть индивидуальный предприниматель .
Таким образом, индивидуальный предприниматель допустила административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выразившееся в распространении ненадлежащей рекламы.
В соответствии с частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
При назначении наказания должностным лицом Управления учитывается степень и характер совершенного правонарушения, все обстоятельства дела, а также учитываются следующие смягчающие обстоятельства: наличие несовершеннолетних детей - , , факт совершения правонарушения впервые.
Руководствуясь ч. 1 ст. 14.3, ст. 23.48, ч. 2 ст. 25.1, ч. 1 ст. 29.9, ст. 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Наложить на индивидуального предпринимателя за ненадлежащую рекламу штраф в размере 4 000 (четыре тысячи) рублей.
Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.
В соответствии с ч.3 ст.30.1 и ч.1 ст.30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно ч.1 ст.31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.