Решение Татарстанского УФАС России от 16.06.2011 г № Б/Н
В отношении ООО «Аптека «Будь здоров»
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе ,
рассмотрев дело № 08-104/2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Аптека «Будь Здоров» (420029, РТ, г. Казань, ул.Сибирский тракт, д.34; ИНН 165064696) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту размещения на аптеках рекламной конструкции с текстом следующего содержания: «Аптека оптовых цен», в присутствии:
- представителя ООО «Аптека «Будь Здоров» по доверенности - ;
- представителя Управления Росздравнадзора по Республике Татарстан - ;
- представителя Управления Роспотребнадзора по Республике Татарстан по доверенности - ;
- представителя Государственного комитета Республики Татарстан по тарифам по доверенности - ;
- представителей ООО «Казанские аптеки» по доверенности - , ;
- представителя ООО «Сакура-Фармация» по доверенности - ;
- представителя ГУП «Медицинская техника и фармация Республики Татарстан» по доверенности - ;
- представителя ООО «Аптеки 36,6» по доверенности - ;
- представителя ООО «Ривьера» по доверенности - ,
Установила:
В Управление поступила жалоба [физического лица] (от 01.04.2011 года вх. № 2704) о проверке на соответствие законодательству о рекламе действий ООО «Аптека «Будь Здоров», выразившееся:
- во введении потребителей в заблуждение, путем использования вывески «Аптека оптовых цен» при осуществлении деятельности по розничной реализации лекарственных препаратов;
- в недобросовестной конкуренции.
Согласно жалобе, на территории г.Казани имеется сеть аптек, использующая вывески «Аптека оптовых цен» при осуществлении деятельности по розничной реализации лекарственных препаратов. На вывесках более мелким шрифтом имеется сноска следующего содержания: «цены на товар, отмеченные знаком «О!», соответствуют уровню оптовых цен по результатам маркетингового исследования ООО «Фармаимпекс» по РТ». К жалобе приложены фотографии аптечного учреждения с вывеской «Аптека оптовых цен».
В соответствии с информацией, указанной в жалобе, в марте в аптечном учреждении с рекламной вывеской «Аптека оптовых цен» реализовался назальный спрей Ринофлуимуцил по цене 184 рублей 00 копеек (данное лекарство было отмечено «О!»), однако в аптеке по ул. Астрономическая, 3/16 Аптечная сеть «Алия» (тел. 292-01-35) реализовался аналогичный назальный спрей по цене 159 рублей 50 копеек. К жалобе приложена фотография витрины.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, распространявшаяся в виде рекламной конструкции с текстом следующего содержания: «Аптека оптовых цен» по адресу: г.Казань, ул. Татарстан, д. 11, содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена на объекте наружной рекламы; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 №61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» аптечная организация - организация, структурное подразделение медицинской организации, осуществляющие розничную торговлю лекарственными препаратами, хранение, изготовление и отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона.
Оптовая цена - цена товара, продаваемого крупными партиями (оптом), которая ниже розничной в связи с экономией на торговых издержках. Согласно ст. 54 вышеуказанного Закона «Об обращении лекарственных средств» оптовая торговля лекарственными средствами осуществляется производителями лекарственных средств и организациями оптовой торговли лекарственными средствами.
Таким образом, рекламное объявление «Аптека оптовых цен» информирует потребителя не о форме деятельности ООО «Аптека «Будь Здоров» как предприятия - субъекта оптовой торговли.
В тоже время, для потребителя понятие «Оптовая цена» означает отнюдь не отсутствие торговой надбавки, а уровень цен, указание на конкретную отпускную цену, то насколько она ниже уровня цен на рынке определенного региона, в частности на территории г.Казани.
17 мая 2011г. от Управления наружной рекламы и информации ИК МО г.Казани получены следующие пояснения: «по адресу ул. Татарстан, д. 11 на размещение рекламных конструкций (настенное панно и витраж с рекламной информацией «Аптека оптовых цен...») Управлением наружной рекламы и информации ИК МО г.Казани выдавались разрешения ООО «Аптека «Будь здоров» № 932, 933 от 09.06.2010г. В мае 2010 года за самовольное размещение (без получения соответствующего разрешения, выдаваемого уполномоченным органом) настенного панно с рекламной информацией «Аптека оптовый цен...» должностное лицо фирмы ООО «Аптека «Будь здоров» привлекалось к административной ответственности по статье 3.5 КоАП РФ (постановление № 140р от 19.05.2010г.)».
В ходе рассмотрения дела № 08-104/2011, возбужденного по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, 16 июня 2011г. от ООО «Аптека «Будь здоров» были получены следующие пояснения: «Обществом не отрицается факт реализации в своих аптечных учреждениях лекарственного препарата спрей Ринофлуимуцил. Также обществом не отрицается и факт установления скидок на реализуемые лекарственные средства как путем акцентирования внимание потребителя на ценнике с буквой «О!», так и путем проведения акций.
Обществом до сведения потребителя была доведена информация о том, что стоимость реализуемых лекарственных препаратов отмеченных значком «О!» соответствуют средневзвешенным оптовым ценам по данным маркетингового исследования. Доведение до потребителя именно данной информации и именно такого содержания, также не отрицается и изложенными в обращении [физического лица]. Информации, содержащей в себе характер либо смысловой нагрузки побуждающей потребителя к сравнению с ценами иных хозяйствующих субъектов (иных аптечных учреждений), такой как «Самые низкие цены», либо «Низкая цена, найдешь дешевле - вернем деньги» и т.п. Обществом не размещалось. Таким образом, считаем необоснованными доводы о сравнении ценового диапазона реализуемых Обществом лекарственных средств с ценовым диапазоном иных хозяйствующих субъектов, в том числе и аптечной сети «Алия» и о введение потребителей в заблуждение относительно стоимости реализуемых лекарственных препаратов в аптечных учреждения с размещенной вывеской «Аптека оптовых цен».
Если же сравнить ценовой диапазон на конкретно указанное лекарственное средство, то разницу можно проследить в ниже приведенной таблице:
| Лекарственный препарат «Ринофлумуцил» | Название аптечных сетей и цена реализации | ||||||
| ООО «Аптека «Будь здоров | ООО «Ривьера» | ГУП «ТаттехмедФарм» | ООО «Сакура-Фармация» | ООО «Алое-Фарм» | ООО «Аптека 36,6» | ООО «ФармСервис» | |
| 184,0 руб. | 188,0 руб. | 189,0 руб. | 201,4 руб | 202,6 руб. | 206,4 руб. | 237,0 руб | |
Из анализа вышеназванных цен следует, что отпускная цена лекарственного препарата «Ринофлумуцин» намного ниже отпускной цены чем у иных аптечных сетей, действующих в г.Казани. Кроме того, учитывая представленный ценовой диапазон, отпускная цена на реализуемое лекарственное средство «Ринофлумуцин» ООО «Аптека «Будь здоров» соответствует уроню оптовой цены, то есть сведениям изложенным в маркетинговых исследованиях.
Понятие рекламы дано в п.1 ст. 3 ФЗ «О рекламе» и раскрыто как информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Вывеска «Аптека оптовых цен» над входом в аптечные учреждения размещена Обществом с целью донесения до потребителей информации, указывающей, что в данном аптечном учреждении реализуются лекарственные средства (отмеченные буквой «О») по ценам соответствующих уровню оптовых. Кроме того, ООО «Аптека «Будь здоров» находится в одной группе с иными аптечными учреждениями, такими как аптечные сети «РИГЛА», «ГорЗдрав» (г.Москва) ООО «Алекс Фарм» (Приморский край), «Аптекарь» (г. Москва), ООО «Классика». Сайты данных аптечных учреждений с указанием принадлежности к группе аптечных учреждений как аптеки оптовых цент размещены в том числе и в сети Интернет.
Статья 2 Закона о рекламе предусматривает, что данный Закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с Федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера. Кроме того, согласно пункту 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.
В соответствии со ст. 10 ФЗ «О защите прав потребителей», изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Закон «О защите прав потребителей» не содержит требований к количеству вывесок, размещение которых обязательно для юридического лица. Следовательно, при решении вопроса о размещении на здании обязательной для потребителей информации (вывеска) или рекламы, следует принимать во внимание её целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании.
Так, применительно к данному случаю целью размещения вывески «Аптека оптовых цен» помимо указной выше, также является обозначения места нахождения аптечного учреждения Общества, поскольку данные вывески размещены непосредственно над входом в аптечное учреждение. О том, что данные вывески не расположены Обществом на рекламных щитах либо фасаде иных многоэтажных зданий, в которых Общество арендует одно помещение, либо на пересечении улиц подтверждается и письменным обращением [физического лица]. Указание на здании в месте нахождения организации профиля (вида) её деятельности, что и было сделано Обществом «Аптека оптовых цен», фактически относится к обычаям делового оборота и также не может рассматриваться в качестве рекламы. Таким образом, приложенные к материалам дела решения иных территориальных управлений ФАС в данном случае являются необоснованными.
Более того, Общество, размещая вывеску «Аптека оптовых цен», которое представляет собой обобщенное наименование группы товаров реализуемых одной из аптечных сетей, находящейся в общей группе аптечных сетей аптек оптовых цен и не позволяет выделить конкретный товар, либо конкретную аптечную сеть среди ряда однородных товаров и иных аптечных сетей, находящейся в данной группе и как следствие этого сформировать интерес у потребителя, в связи с чем не могут являться рекламой, так как отсутствует объект рекламирования.
На основании вышеизложенного, считаем, что размещенная Обществом вывеску «Аптека оптовых цен» не содержит в себе элементов либо признаков рекламы, а является исполнением Обществом, как продавцом лекарственных препаратов, требований ФЗ «О защите прав потребителей», а именно - доведение до сведения потребителя обязательной информации о продавце и месте реализации товара.
Мнение [физического лица] или иного лица последовавшего примеру обращения в органы, которых государство наделило полномочиями контроля и надзора, с изложением своего видения воспринимаемой зрительно информации является ничем иным как мнением индивидуального (единичным мнением) физического лица с точки зрения конкретных субъективных обстоятельств связанных с данной личностью.
При ознакомлении с материалами дела представителем Общества было установлено, что фотографий к жалобе [физическим лицом] не приложено. Имеющиеся в материалах дела №08-104/2011г. документы, приложенные к заявлению представляют собой распечатку фиксации неких лекарственных препаратов на принтере компьютера, при этом не возможно установить при каких обстоятельствах были произведены данные снимки, произведены ли они в аптечном учреждении (если да, то в каком, и кому принадлежит данное аптечное учреждение) принадлежащем Обществу, дата осуществления данной фиксации на цифровой носитель, фиксация на распечатках лекарственных средств нечитаемая (размазанность объекта фиксации).
Общество не имеет каких-либо защитных элементов (голограмм, защитных знаков и т.п.) при размещении ценников на реализуемых лекарственных препаратах, в связи с чем произвести повтор их исполнения на имеющейся сегодня офисной технике с последующим нанесением (размещением) на любом лекарственный препарат приобретенном в одном из 400 имеющихся аптечных учреждениях г. Казани не представляет большого труда даже лицу не имеющему специализированных познаний в данной области.
В соответствии с требованиями Административного регламента УФАС по РТ изучая обращения либо выявляя самостоятельно обстоятельства свидетельствующие о наличии признаков нарушения законодательства РФ о рекламе, Антимонопольный орган выносит определение о возбуждение дела в котором также указывает об имеющихся признаках нарушения хозяйствующим субъектом действующего законодательства. Представленное Антимонопольным органом в адрес Общества определение фактически уже на стадии возбуждения дела квалифицирует действия Общества, и квалифицирует их как нарушение ФЗ «О рекламе» с указанием конкретной нормы закона. Подтверждением данного факта является абзац 6 (последний) установочной части первого листа, абзац 12 сверху установочной части второго листа, абзац 5 сверху установочной части третьего листа, в которых дана оценка действий Общества как фактически установленное нарушение федерального законодательства «О рекламе», а не основания свидетельствующие о наличии признаков нарушения Закона о рекламе.
Из обращения [физического лица] следует, что в аптечных учреждениях имеются ценники льготная цена. Одновременно [физическое лицо] указывает о том, что отсутствуют условия проводимой акции «Льготная цена» и персонал аптечного учреждения не может пояснить о данной акции. Общество не отрицает, что проводит в принадлежащих ему аптечных учреждениях акцию «Льготная цена». Также не отрицается и тот факт, что на лекарственных препаратах, включенных в данную акцию размещен ценник «Льготная цена». Условия проводимой акции указаны на листовках, стендах, которые размещены Обществом в каждом аптечном учреждении, изложены в крупном исполнении размера текстовки со ссылкой на электронный адрес с целью доступности для каждого потребителя вне зависимости от возрастных условий и физических данных. Акцентирую внимание антимонопольного органа на том обстоятельстве, что [физическое лицо] указывая об отсутствии условий проводимой акции «Льготная цена», и фиксируя ценники на лекарственных препаратах, не представляет фиксации внутренней панорамы помещения аптеки. Более того, каждый из потребителей, либо лицо заинтересовавшееся проводимой Обществом акции «Льготная цена» может находясь в любом месте (т.е. без обязательного посещения аптечного учреждению) набрать в поисковой строчке интернета «Льготная цена» с уточнением слова аптеки либо без такового, и увидеть результат. На искомой страничке высветиться листовка, исполненная в аналогичном образце с теми листовками, которые размещены внутри помещений аптечных учреждений. Акцентирую внимание антимонопольного органа на то обстоятельство, что в своем обращении [физическое лицо] не указывает место расположения конкретного аптечного учреждения и фамилии работника аптечного учреждения, который не смогли разъяснить условия проводимой акции.
Проводимая Обществом акция «Льготная цена» направлена на понижение уровня цен на отельные товары, которые находятся на реализации в аптечных учреждениях Общества. Проведение данной акции возможно в связи с тем, что Общество напрямую закупает лекарственные средства у производителя, а не у посредников, что позволяет снизить товарные наценки, которые впоследствии закладываются в стоимость товара при реализации. Предложение льготной цены является публичным, в связи с чем воспользоваться данной акцией может каждый потребитель вне зависимости от социальной принадлежности. Указанная акция повышает сервис обслуживания и продвижение ценности здорового образа жизни для всех слоев населения.
Аналогичные акции проводятся в интернете организациями Olx, Магия кино (кинотеатр), Stavropollada.
В определении о возбуждении дела, антимонопольным органом в действиях по проведению акции «Льготная цена» усматриваются признаки нарушения Закона о рекламе, в связи с чем, УФАС по РТ указывает о необходимости указания требований предъявляемых к проведению стимулирующих мероприятий (лотереи, конкурса, игры), определенных ст.9 Закона о рекламе.
Анализируя условия проводимой Обществом акции и сопоставляя их с нормами ФЗ «О лотереях», проводимая Обществом акция не имеет признаков как стимулирующей лотереи, так и иного стимулирующего мероприятия в рамках Закона о рекламе, поскольку обязательным признаком любого мероприятия в рамках Закона о рекламе является случайное, вне зависимости от воли участника получение по ее итогам приза, что отсутствует в данном случае, а также по своей сути стимулирующая лотерея, как и любая другая лотерея имеет характерный признак - игры. Проводимая Обществом акции «Льготная цена» напрямую зависит от оперативности и желания участников (потребителей) приобрести какой-либо товар, а действия Общества не содержат в себе признаков какой-либо игры, азарта и т.п.
Учитывая в совокупности вышеизложенное, считаем, что обстоятельства послужившие основанием для вынесения УФАС по РТ определения о возбуждении дела являются необоснованными».
В ходе рассмотрения от ООО «Сакура-Фармация» были получены следующие пояснения: «В соответствии с Большим экономическим словарем под ред. Борисова А.Б.-М.: Книжный мир, 2003. С.895., под оптовой ценой понимается цена, которая является ниже розничной. Традиционное понимание потребителей (людей) данного понятия совпадает с данным определением. В аптечной сети ООО «Аптека «Будь здоров», осуществляющей свою предпринимательскую деятельность под «громкой» рекламной вывеской «Аптека оптовых цен», цены на большую часть позиций товаров в действительности не соответствуют оптовым (являются (цены) одинаковыми с розничными ценами конкурирующих аптечных сетей, а в некоторых случаях выше рыночных розничных цен), что является грубейшим нарушением действующего антимонопольного законодательства и законодательства в области рекламы. Данный факт известен не только профессиональным субъектам фармацевтического рынка, но и обычным потребителям, возмущение которых относительно данной ситуации приобретает повсеместный характер. В настоящий момент основная задача рекламной вывески «Аптека оптовых цен» - вводить в заблуждение потребителей (людей) относительно дешевых цен на продаваемый товар в аптечной сети ООО «Аптека «Будь здоров», а также формировать их негативное отношение к другим аптечным сетям в части их ценовой политики. Указанная ситуация может привести конкурирующие аптечные сети, в том числе ООО «Сакура-Фармация» к колоссальным убыткам. В связи с этим, в соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-Ф3 «О рекламе», который устанавливает, что недостоверной признается реклама, содержащая не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, наша компания полагает, что рекламная вывеска «Аптека оптовых цен» является недостоверной рекламой, а значит, подлежит запрету. Понятие «оптовая цена» в данной дополнительной информации и понятие «оптовая цена» в рекламной вывеске - не идентичны. В рекламной вывеске под оптовой ценой понимается цена ниже розничной (как мы отмечали выше), а в дополнительной информации под оптовой ценой понимается закупочная цена.
На основании вышеизложенного, по мнению нашей компании: рекламная вывеска должна быть признана незаконной, так как в действиях ООО «Аптека Будь здоров», в части использования рекламной вывески (с дополнительной информацией), имеются все признаки недобросовестной конкуренции и ненадлежащей рекламы. ООО «Аптека Будь здоров» негативным образом может повлиять на состояние конкурентной среды. Вышеуказанные действия ООО «Аптека Будь здоров» имеют направленность на получение преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности».
В ходе рассмотрения дела представителями ООО «Казанские аптеки» были даны следующие пояснения: «Действия ООО «Аптека «Будь здоров», связанные с указанием в наружной рекламе информации об оптовых ценах на препараты, реализуемые в данной аптеке, влияют на состояние конкурентной среды и имеют направленность на получение преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности. Мы считаем, что действия ООО «Аптека «Будь здоров» по размещению рекламных вывесок «Аптека оптовых цен» над входами в аптеки, содержат признаки недобросовестной конкуренции. ООО «Аптека «Будь здоров», размещая рекламные вывески с содержанием «Аптека оптовых цен», вводит в заблуждение неограниченный круг лиц, распространяя ложную информацию относительно цен на товар, реализуемый в данных аптеках, получая тем самым преимущество при реализации лекарственных средств и изделий медицинского назначения. Исходя из непосредственного содержания рекламной вывески можно сделать вывод, что рекламная вывеска «Аптека оптовых цен» привлекает внимание прежде всего не к самой аптеке, а к уровню цен в аптеке - оптовым. Традиционно в понимании людей под «оптовыми» ценами понимаются цены, которые ниже розничных (без аптечных наценок)».
ООО «Ривьера» были представлены следующие пояснения: «ООО «Аптека «Будь здоров» использует некорректную рекламную вывеску «Аптека оптовых цен». У потребителя создается ложное представление о дешевой (без наценок) стоимости лекарств в данной аптечной сети. Фактически в ассортименте аптек ООО «Аптека «Будь здоров» низкую наценку имеет очень маленький процент лекарственных препаратов от общего ассортимента препаратов ЖНВЛП представленного в аптеке. Остальная часть ассортимента имеет разрешенную среднюю или максимальную наценку. Таким образом использование рекламной вывески «Аптека оптовых цен» не соответствует сути названия, чем вводит в заблуждение покупателей».
ООО «Аптеки 36,6» считает, что: «в действиях ООО «Аптеки «Будь здоров» в части использования рекламных вывесок «Аптеки оптовых цен» имеются признаки недобросовестной конкуренции, и данная реклама является недостоверной и недобросовестной, вводящей в заблуждение потребителей. У потребителей формируется представление о том, что ООО «Аптека «Будь здоров» производит отпуск лекарственных средств, не применяя розничную торговую надбавку. Такие действия отвлекают клиентов от добросовестных субъектов предпринимательства и дезинформируют потребителей о реальном положении на рынке. Таким образом, по состоянию на 14.06.2011 года в судебном порядке установлено, что действия ООО «Аптеки «Будь здоров», связанные с указанием в наружной рекламе информации об оптовых ценах на препараты, реализуемые в данной аптеки направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности и содержат все признаки, характеризующие действия ООО «Аптеки «Будь здоров» как недобросовестную конкуренцию».
Управлением Роспотребнадзора по Республике Татарстан в ходе рассмотрения были даны пояснения, что в Управление Роспотребнадзора по РТ поступило 4 обращения граждан по факту несоответствия цен заявленному ООО «Аптека «Будь здоров» слогану: «Аптека оптовых цен». Данные обращения в адрес ООО «Аптека «Будь здоров» Управлением Роспотребнадзора по РТ не перенаправлялись.
Комиссия, изучив имеющиеся материалы дела № 08-115/2011 и заслушав пояснения, приходит к следующим выводам.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 5 Закона «О рекламе» недобросовестной признается реклама, которая является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.
В соответствии с пунктом 4 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.
Исходя из части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
В соответствии со статьей 9 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.
Слоган «Аптека оптовых цен» не является фирменным наименование (наименованием) ООО «Аптека «Будь здоров» и не зарегистрировано ООО «Аптека «Будь здоров» как товарный знак.
Таким образом размещение над магазином рекламная конструкция «Аптека оптовых цен» не может быть расценена как вывеска, так как не соответствует всем требованиям статьи 9 Закона «О защите прав потребителей».
Конструкция с текстом: «Аптека оптовых цен» формирует и поддерживает интерес к ее обладателю, его товарам, идеям, начинаниям и способствует реализации этих товаров.
Рекламная конструкция «Аптека оптовых цен» не содержит всей информации обязательной для вывески, информирует возможного потребителя об уровне цен аптечного пункта и тем самым привлекает внимание неопределенного круга лиц.
ООО «Аптека «Будь здоров» в ходе рассмотрения заявило, что вывеска «Аптека оптовых цен» указывает на вид деятельности Общества. Данный довод отклоняется Комиссией так как в данном случае видом деятельности является «фармацевтическая деятельность». «Аптека» - это вид аптечной организации.
Слоган «Аптека оптовых цен» направление на привлечение потребителей в аптеку, поскольку создается впечатление о том что в данной аптеке лекарственные препараты реализуются по оптовым ценам, то есть без розничных наценок. Цены ООО «Аптека «Будь здоров» образуются путем прибавления розничной наценки к оптовой цене. Цены в аптеке устанавливаются согласно правил формирования розничных цен.
Также в ходе рассмотрения Комиссией было установлено, что ООО «Аптека «будь здоров не имеет лицензии на фармацевтическую деятельность в сфере оптовой торговли лекарственными средствами.
В соответствии с частью 2 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ» оптовая торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в предпринимательской деятельности (в том числе для перепродажи) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием;
Как указано ранее, оптовая цена - это цена товара в условиях его оптовой продажи. При этом под оптовой продажей следует понимать продажу товара крупными партиями для целей, исключающих дальнейшее использование для личных, семейных, бытовых нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Следовательно, оптовая цена - это цена продажи товара для его дальнейшей реализации, что прямо противоречит сути аптечного учреждения, то есть организации, осуществляющей розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление и отпуск лекарственных средств с такой торговой надбавкой, которая обеспечивает покрытие издержек и получение прибыли.
Комиссия приходит к выводу, что сравнение оптовой цены по результатам маркетингового исследования является некорректным, так ка цены не являются фиксированными и подвержены изменениям.
Действия ООО «Аптека «Будь здоров» в части осуществления розничной продажи лекарственных препаратов под рекламным слоганом «Аптека оптовых цен» приводят к привлечению потребительского спроса. У потребителей к данному аптечному учреждению возникает отношение как к более доступному, дешевому аптечному учреждению. Таким образом, вышеуказанные действия ООО «Аптека «Будь здоров» направлены на получение преимуществ, занятию ООО «Аптека «Будь здоров» более выгодного положения на соответствующем товарном рынке по отношению к иным аптечным учреждениям (кроме ООО «Аптека «Будь здоров»).
Такое противопоставление одного товара другому по ценовому критерию направлено на дискредитацию конкурентов, может задевать деловую репутацию конкурента, противоречит обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. Использование ООО «Аптека «Будь здоров» на рекламных вывесках аптечных учреждений словосочетания «Аптека оптовых цен» способствует оттоку клиентов у конкурентов - иных аптечных учреждений (кроме ООО «Аптека «Будь здоров»), осуществляющих деятельность на данном товарном рынке (в том числе потенциальных конкурентов) При этом отвлечение потребителей от конкурентов, ведущих добросовестную конкуренцию, приводит к тому, что у таких конкурентов создается потеря или уменьшение прибыли.
В ходе рассмотрения ООО «Аптека «Будь здоров» заявил, что остальным участникам на данном товарном рынке ничто не мешает использовать данный рекламный слоган в своей хозяйственной деятельности. Однако, Комиссия, полагает, что использование иными (кроме ООО «Аптека «Будь здоров») аптечными учреждениями термина «Аптека оптовых цен» не свидетельствует о правомерности действий ООО «Аптека «Будь здоров».
Учитывая то обстоятельство, что формулировка «Аптека оптовых цен» направлена на привлечение внимания потенциальных потребителей к рекламируемым товарам в части их цены, а также направлена на привлечение внимания к продавцу рекламируемого товара, Комиссия приходит к выводу, что употребление в рекламе несоответствующей действительности фразы «Аптека оптовых цен» является нарушением п. 4 ч. 3 ст. 5 Закона «О рекламе».
Из смысла части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» следует, что реклама должна содержать не всю информацию, а всю существенную информацию о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, не допускающую искажения смысла информации и введения в заблуждение потребителя рекламы. Закон обязывает формировать у потребителя рекламы правильное (достоверное) представление о соответствующем товаре.
В соответствии с Законом «О рекламе», реклама должна носить понятный, не двусмысленный характер, и не должна вводить потребителя в заблуждение.
При этом потребитель рекламы вправе рассчитывать на формирование неискаженного представления об услуге при восприятии конкретного рекламоносителя, а не совокупности всех распространенных к определенному моменту рекламных материалов.
Указание достоверной информации об уровне цен в аптеки, является одной из гарантий соблюдения информационного права потребителей.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что информация распространявшаяся в виде рекламной конструкции с текстом следующего содержания: «Аптека оптовых цен» по адресу: г.Казань, ул. Татарстан, д. 11, размещена с нарушением пункта 4 части 2, пункта 4 части 3 и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе», а именно, данная рекламе является актом недобросовестной конкуренции, а также в рекламе содержатся недостоверные сведения о цене товара, условиях его приобретения, отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 6 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных пунктом 4 части 2, пунктом 4 части 3 и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламодатель.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 - 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу, распространявшуюся в виде рекламной конструкции с текстом следующего содержания: «Аптека оптовых цен» по адресу: г.Казань, ул. Татарстан, д. 11, ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные пунктом 4 части 2, пунктом 4 части 3 и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ООО «Аптека «Будь Здоров» (420029, РТ, г. Казань, ул.Сибирский тракт, д.34; ИНН 165064696) предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 17 июня 2011 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2011-06-16 Приложение к Решению от 16 июня 2011 года № Б/Н Предписание