Разъяснение УФНС РФ по Республике Татарстан от 18.04.2007 г № Б/Н
Ликвидация общества с ограниченной ответственностью
В статье рассмотрены вопросы, кто и в каком порядке может ликвидировать ООО и каким образом можно решить проблему возможной ликвидации по причине недостаточности чистых активов ООО.
В соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано в добровольном и принудительном (судебном) порядке. Общество считается ликвидированным в добровольном порядке, если решение о ликвидации принято его учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами. Причиной может быть, например, истечение срока, на который юридическое лицо было создано, либо достижение цели, ради которой оно создано.
Кроме того, юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случаях:
- грубых нарушений закона при его создании, если они носят неустранимый характер;
- ведения запрещенной законом деятельности;
- ведения деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо с нарушением законодательства РФ.
Основанием для ликвидации некоммерческой организации (в том числе общественной или религиозной организации (объединения), благотворительного или иного фонда) служит систематическое ведение деятельности, противоречащей ее уставным целям.
Как следует из ст. 61 ГК РФ, органом, уполномоченным принимать решение о ликвидации общества, является суд. Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом (п. 3 ст. 61 ГК РФ). Суд же своим решением может возложить обязанности по ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами.
Таким образом, процедура принудительной ликвидации общества состоит из нескольких этапов: обращение уполномоченного лица с иском в суд; принятие судом решения о ликвидации; реализация лицом, назначенным судом, решения о ликвидации.
Остановимся на каждом из этапов более подробно.
ОБРАЩЕНИЕ УПОЛНОМОЧЕННОГО ЛИЦА С ИСКОМ В СУД
Право на обращение в суд с иском о ликвидации организации законодательно предоставлено различным органам государственной власти. Однако это право ограничено. Государственные органы вправе требовать ликвидации юридического лица при установлении допущенных им нарушений.
Так, в соответствии с п. 20 ст. 42 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обращается в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства РФ о ценных бумагах.
Согласно ст. 13 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, проводившего банковские операции без лицензии, если ее получение обязательно.
Аналогичные полномочия предоставлены антимонопольному органу и органу страхового надзора в случаях выявления ими нарушений юридическим лицом антимонопольного законодательства и законодательства о страховом деле (соответственно п. 1 ст. 34 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", п. 10 ст. 32.8 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в РФ").
Право на обращение в суд с иском о ликвидации организации предоставлено также налоговым органам. Причем в отличие от вышеупомянутых органов государственной власти сфера нарушений, при наличии которых налоговый орган может обращаться с иском в суд, не ограничена исключительно налоговым правом. В силу ст. 7 Закона "О налоговых органах Российской Федерации" налоговые органы вправе предъявлять в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации организации любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством РФ. Таким образом, в случае выявления одного из оснований, при наличии которых организация согласно законодательству подлежит ликвидации, налоговый орган вправе обратиться в суд. Налоговый орган имеет право на обращение в суд с иском о ликвидации общества в случае нарушения им требования п. 3 ст. 20 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО): если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, минимальный размер которого на дату государственной регистрации общества установлен ст. 14 указанного Закона. Данный вывод подтверждается арбитражной практикой. Например, ФАС Московского округа в Постановлении от 11 ноября 2002 г. N КГ-А40/7523-02 признал налоговый орган надлежащим истцом по иску о ликвидации ООО в связи с тем, что стоимость частых активов была меньше уставного капитала общества.
ПРИНЯТИЕ СУДОМ РЕШЕНИЯ О ЛИКВИДАЦИИ
Установив обстоятельства, изложенные в п. 3 ст. 20 Закона об ООО, суд по требованию налогового органа должен вынести решение о ликвидации общества.
Вместе с тем юридическое лицо не может быть ликвидировано, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 84). Президиум ВАС РФ также отметил, что юридическое лицо не может быть ликвидировано, если оно устранило нарушения хотя и после предъявления иска о его ликвидации, но до вынесения решения судом. В случае нарушения юридическим лицом требований закона или иных правовых актов, которые могут быть устранены, суд вправе предложить ему принять меры по устранению этих нарушений (п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50).
РЕАЛИЗАЦИЯ РЕШЕНИЯ О ЛИКВИДАЦИИ
Как уже указывалось, решением суда обязанности по ликвидации юридического лица возлагаются на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами (п. 3 ст. 61 ГК РФ). Они обязаны приступить к ликвидации в соответствии с правилами, установленными ст. 62 - 65 ГК РФ (назначение ликвидационной комиссии, уведомление кредиторов, составление ликвидационного баланса, представление сведений для внесения записи о ликвидации в ЕГРЮЛ).
Отметим, что обязанности по ликвидации организации не могут возлагаться на муниципальный или государственный орган, по искам которых вынесено решение о ликвидации, в частности на налоговый орган (п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. N 50).
Если учредители общества (его орган) не выполнят возложенных на них судом обязанностей по ликвидации общества (либо суд придет к выводу о невозможности выполнения ими этих обязанностей), судом назначается ликвидатор (п. 9, 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 84, п. 24 совместного Постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8).
КАК ИЗБЕЖАТЬ ПРИНУДИТЕЛЬНОЙ ЛИКВИДАЦИИ
Проблема возможной ликвидации общества в первую очередь может быть решена путем не увеличения, а уменьшения уставного капитала, поскольку в силу п. 3 ст. 20 Закона об ООО, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.
Вместе с тем общество может принять решение об увеличении стоимости своих чистых активов. Это можно сделать за счет вкладов в имущество общества, а не путем внесения взносов в уставный капитал, что приведет к его увеличению.
Так, в соответствии с п. 1 ст. 27 Закона об ООО участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в его имущество. Такая обязанность участников может быть сразу предусмотрена в уставе общества при его учреждении либо добавлена путем внесения изменений в устав общества (по единогласному решению общего собрания участников общества). Имейте в виду, что согласно п. 4 данной статьи такие вклады в имущество общества не изменяют размеры и номинальную стоимость долей участников общества в его уставном капитале (см. также п. 14 совместного Постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/14).
Если участники общества не обязаны вносить вклады в имущество юридического лица, то стоимость чистых активов может быть увеличена путем внесения участниками безвозмездной помощи. Отметим, что такая помощь освобождается от обложения налогом на прибыль в соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ (правила данной нормы действуют, только если безвозмездную помощь оказывает участник общества, чей вклад в уставный капитал составляет более 50%).
ЛИКВИДАЦИЯ НЕДЕЙСТВУЮЩИХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Федеральным законом от 02.07.2005 N 83-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и в статью 49 Гражданского кодекса Российской Федерации" устанавливаются критерии отнесения юридических лиц к недействующим и вводится процедура исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа с соблюдением административной процедуры и с последующим судебным контролем.
Юридическое лицо признается фактически прекратившим деятельность, если в течение последних 12 месяцев им не представлялись документы отчетности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах, и не осуществлялись операции хотя бы по одному банковскому счету. Причем оба признака должны наличествовать одновременно.
Наличие признаков недействующего юридического лица подтверждается налоговыми органами. Налоговый орган действует в рамках полномочий, предоставленных НК РФ и иными федеральными законами. В частности, п. 2 ст. 86 НК РФ предусмотрено право налоговых органов требовать от банков справки по операциям и счетам своих клиентов. Аналогичная норма содержится в абз. 1 п. 3 ст. 7 Закона РФ от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации".
Административная процедура ликвидации юридического лица начинается с принятия регистрирующим органом решения о предстоящем исключении его из ЕГРЮЛ. Такое решение подлежит публикации в журнале "Вестник государственной регистрации".
Одновременно с решением публикуются сведения, предназначенные для обеспечения защиты прав и законных интересов кредиторов, учредителей, работников юридического лица и иных лиц. В состав этих сведений входит адрес, по которому лица, чьи права и законные интересы затрагивает исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ, могут подать заявления в регистрирующий орган. Заявление подается в произвольной письменной форме в срок не позднее трех месяцев со дня опубликования решения.
Содержание заявления, представляемого заинтересованными лицами, законом не определено. Вместе с тем исходя из системного толкования законодательных актов, регулирующих процесс прекращения деятельности юридического лица, в заявлении должны быть приведены доказательства наличия требований к юридическому лицу, что влечет переход к процедуре банкротства.
Опровержение признаков недействующего юридического лица (например, факт представления отчетности за предшествующие 12 месяцев) влечет отмену вынесенного решения о предстоящем исключении.
Если заявление поступило на указанный регистрирующим органом адрес до окончания последнего дня трехмесячного срока, решение об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ не принимается. Вопросы о переходе к судебной процедуре ликвидации будут решаться в зависимости от содержания поданного заявления.
В случае если в трехмесячный срок заявление не поступило, регистрирующий орган вносит в ЕГРЮЛ запись об исключении недействующего юридического лица из реестра. С этого момента правоспособность юридического лица прекращается.
Срок обжалования решения об исключении недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ - 1 год. Данный срок рассчитывается с того момента, когда лицо узнало либо должно было узнать о нарушении своих прав.
Защита нарушенных прав осуществляется путем обращения в арбитражный суд с заявлением о признании решения недействительным. Спор рассматривается по правилам АПК РФ.
Закон N 83-ФЗ вступил в силу со дня его официального опубликования (6 июля 2005 г.), однако его действие распространено и на ранее возникшие правоотношения, т.е. двенадцатимесячный срок мог истечь как до момента вступления Закона в силу, так и в течение года после этого. Соответственно, порядок исключения недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ распространяется на ранее зарегистрированные юридические лица, в том числе зарегистрированные в соответствии с Законом РСФСР от 25.12.1990 N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности".
Введение постоянного механизма исключения из ЕГРЮЛ недействующих юридических лиц должно способствовать устранению правовых пробелов, связанных с их ликвидацией, качественно улучшить систему государственной регистрации, повысить достоверность и актуальность сведений, содержащихся в единых государственных реестрах, создать стабильность в сфере имущественных отношений.
Советник гражданской
службы РФ II класса
О.АГАФЕТОВА