Решение Татарстанского УФАС России от 24.08.2010 г № Б/Н

В отношении ЗАО «Эвалар»

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях законодательства о рекламе (далее Комиссия) в составе: <...>,
рассмотрев дело №08-263/2010 в отношении закрытого акционерного общества «Эвалар» (659332, Алтайский край, г. Бийск, ул. Социалистическая, д. 23/6) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в рекламно-информационной газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» от 29 января 2010 г. №4 (818) на странице 22 рекламы: ««Эвалар» – марка №1 в России! На сегодняшний день существует единственный способ продления жизни – не болеть. А для этого нужно заботиться о своем здоровье. Чтобы сохранить здоровье и не допустить его утраты, существует множество способов. Один из них – натуральные препараты компании «Эвалар». Сегодня компания «Эвалар» признана маркой №1 в России. «Стимунал» стимулирует и укрепляет иммунитет. «Стимунал» – 100% натуральный нелекарственный препарат от компании «Эвалар» для укрепления иммунитета. Всего одна таблетка «Стимунала» в день стимулирует и укрепляет иммунитет таким образом, что попавшие в организм вирусы распознаются и уничтожаются уже «на входе». Преимущество «Стимунала, что он защищает от любых разновидностей гриппа и простуды. А если вы не успели вовремя принять «Стимунал» и все таки заболели – «Стимунал» ускорит выздоровление и не допустит возникновения осложнений. «Гинкоум» – умные капсулы для ясного ума и хорошей памяти. Улучшить работу мозга естественным способом можно с помощью натурального лекарственного средства «Гинкоум» от компании «Эвалар». Входящие в его состав растительные компоненты, активно влияя на сосуды головного мозга, усиливают мозговое кровообращение: кровь, омывая ткани мозга, доставляет кислород и глюкозу каждой клетке. И в результате они начинают работать в полную силу, активизируя все «спящие» способности Вашего мозга. «Гинкоум» не имеет побочных действий. «Эндокринол» незаменим для здоровья щитовидной железы. Сейчас в аптеках появился первый растительный комплекс, изготовленный в условиях фармацевтического производства «Эвалар» на основе лучших народных рецептов. Это капсулы и крем «Эндокринол». Из всех аптечных препаратов, пожалуй, только «Эндокринол» содержит комплекс лекарственных трав, которые способны нормализовать уровень гормонов щитовидной железы независимо от того, повышен он или понижен. «Эндокринол», действуя снаружи (крем) и изнутри (капсулы), создают оптимальную концентрацию биологически активных веществ в тканях щитовидной железы. «Эндокринол» способствует нормализации уровня гормонов и улучшению Функции щитовидной железы вне зависимости от того, повышена она или понижена (при гипо- и гипертиреозе). Крем и капсулы «Эндокринол» не являются лекарством, поэтому не имеют побочных эффектов, и с успехом могут применяться всеми, кто заботиться о здоровье щитовидной железы»,
в отсутствии законного представителя ЗАО «Эвалар» или уполномоченного им лица, надлежащим образом уведомленного о дате и времени рассмотрения дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что подтверждается карточкой почтового уведомления от 11.08.2010г.,
Установила:
факт распространения в рекламно-информационной газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» от 29 января 2010 г. №4 (818) на странице 22 распространялась реклама: ««Эвалар» – марка №1 в России! На сегодняшний день существует единственный способ продления жизни – не болеть. А для этого нужно заботиться о своем здоровье. Чтобы сохранить здоровье и не допустить его утраты, существует множество способов. Один из них – натуральные препараты компании «Эвалар». Сегодня компания «Эвалар» признана маркой №1 в России. «Стимунал» стимулирует и укрепляет иммунитет. «Стимунал» – 100% натуральный нелекарственный препарат от компании «Эвалар» для укрепления иммунитета. Всего одна таблетка «Стимунала» в день стимулирует и укрепляет иммунитет таким образом, что попавшие в организм вирусы распознаются и уничтожаются уже «на входе». Преимущество «Стимунала, что он защищает от любых разновидностей гриппа и простуды. А если вы не успели вовремя принять «Стимунал» и все таки заболели – «Стимунал» ускорит выздоровление и не допустит возникновения осложнений. «Гинкоум» – умные капсулы для ясного ума и хорошей памяти. Улучшить работу мозга естественным способом можно с помощью натурального лекарственного средства «Гинкоум» от компании «Эвалар». Входящие в его состав растительные компоненты, активно влияя на сосуды головного мозга, усиливают мозговое кровообращение:кровь, омывая ткани мозга, доставляет кислород и глюкозу каждой клетке. И в результате они начинают работать в полную силу, активизируя все «спящие» способности Вашего мозга. «Гинкоум» не имеет побочных действий. «Эндокринол» незаменим для здоровья щитовидной железы. Сейчас в аптеках появился первый растительный комплекс, изготовленный в условиях фармацевтического производства «Эвалар» на основе лучших народных рецептов. Это капсулы и крем «Эндокринол». Из всех аптечных препаратов, пожалуй, только «Эндокринол» содержит комплекс лекарственных трав, которые способны нормализовать уровень гормонов щитовидной железы независимо от того, повышен он или понижен. «Эндокринол», действуя снаружи (крем) и изнутри (капсулы), создают оптимальную концентрацию биологически активных веществ в тканях щитовидной железы. «Эндокринол» способствует нормализации уровня гормонов и улучшению Функции щитовидной железы вне зависимости от того, повышена она или понижена (при гипо- и гипертиреозе). Крем и капсулы «Эндокринол» не являются лекарством, поэтому не имеют побочных эффектов, и с успехом могут применяться всеми, кто заботиться о здоровье щитовидной железы».
В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 5 Закона «О рекламе» недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.
В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе» недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Исходя из пункта 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе» в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
Согласно части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Исходя из пункта 1 части 1 статьи 25 Закона «О рекламе» реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, распространявшаяся в рекламно-информационной газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» от 29 января 2010 г. №4 (818), содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена в печатном издании; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
В ответ на запрос информации № ЕК-08/1123 от 04.02.2010г. ООО «ИнтерМедиаГруп Казань» были даны следующие пояснения (Исх. № 25 от 12.02.2010г.): «Реклама «Как продлить жизнь» «ЭВАЛАР» размещалась в газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» №4 (818) за 29 января 2010г. на основании договора от 11 февраля 2008г. с ЗАО «ИнтерМедиаГруп». После выхода рекламного материала ЗАО «ИнтерМедиаГруп» направлена счет-фактура № 1553 от 31.01.2010г. и сторонами подписаны Акты выполненных работ от 31.01.2010г., согласно которым заказчик к качеству выполненных работ претензий не имеет. Оригинал-макет рекламного объявления, в соответствии с которым произведена публикация, предоставлен заказчиком рекламы.».
Из документов (исх. № 26/02 от 26.02.2010г.), представленных ЗАО «ИнтерМедиаГруп» в ответ на запрос информации № 08-08/1607 от 15.02.2010г. (договор № 45/1208 на оказание услуг по размещению рекламы от 24 декабря 2008г., с приложениями, акты выполненных работ, счета-фактуры) следует, что договор на оказание услуг по размещению рекламы был заключен ЗАО «ИнтерМедиаГруп» с ЗАО «Эвалар». ЗАО «Эвалар» по объему, качеству и срокам оказания услуг претензий не имеет. Также ЗАО «ИнтерМедиаГруп» сообщает, что: «между ЗАО «ИнтерМедиаГруп» и ООО «ИнтерМедиаГруп» заключен договор на оказание услуг № 25/0208 от 11 февраля 2008 г., в соответствии с условиями которого ЗАО «ИнтерМедиаГруп» (заказчик по договору) предоставляет ООО «ИнтерМедиаГруп Казань» (исполнитель договору) рекламные материалы различных рекламодателей для размещения в газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» (далее – Газета). В свою очередь, ЗАО «ИнтерМедиаГруп» получает вышеуказанные рекламные материалы по договорам с третьими лицами (рекламными агентствами, либо конкретными рекламодателями), в соответствии с условиями которых ЗАО «ИнтерМедиаГруп» является исполнителем и обязуется размещать полученные материалы в печатных СМИ, с издателями которых у ЗАО «ИнтерМедиаГруп» существуют соответствующие договорные отношения. Рекламный материал «ЭВАЛАР. «Стимунал». «Гинкоум». «Эндокринол»« был получен ЗАО «ИнтерМедиаГруп» по договору с ЗАО «Эвалар» на оказание услуг по размещению рекламы № 45/1208 от 24 декабря 2008 г., далее – Договор, в соответствии с условиями которого ЗАО «ИнтерМедиаГруп» (исполнитель) принял на себя обязательство разместить указанный материал в № 4 (818) 29 января 2010г. Газеты. Во исполнение своих обязательств по указанному Договору с ЗАО «Эвалар», ЗАО «ИнтерМедиаГруп» разместило вышеуказанный рекламный материал в № 4 (818), 29 января 2010 г. Газеты по действующему договору на оказание рекламных услуг № 25/0208 от 11 февраля 2008 г. с издателем Газеты (ООО «ИнтерМедиаГруп Казань»). Таким образом, в отношении размещения рекламного материала, указанного выше, предоставленного ЗАО «ЭВАЛАР» ЗАО «ИнтерМедиаГруп» является посредником между рекламораспространителем (ООО «ИнтерМедиаГруп Казань») и конкретными рекламодателем.».
В ответ на запрос информации № ЕК-08/2633 от 10.03.2010г. ЗАО «Эвалар» были даны следующие пояснения (исх. №1702 от 30.03.2010г., приложение № 15): «При создании рекламного материала ЗАО «Эвалар» следовало требованиям действующего законодательства «О рекламе. Сведения, используемые в рекламных материалах, соответствуют требованиям пункта 1 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе» о достоверности, так как содержат соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара: Предложение «Сегодня компания «Эвалар» признана маркой № 1 в России» основано на достоверных фактах – Фармацевтическая компания «Эвалар» стала лауреатом конкурса «Марка № 1 в России» в номинации «Натуральные препараты для укрепления здоровья и повышения качества жизни», вручение которого состоялось в Кремлевском дворце съездов в декабре 2009г. (Сертификат № 09/107/10 от 15.10.2009г.). Действие биологически активных добавок к пище описанные в рекламном материале, является указанием по действию БАД на здоровье человека, что полностью соответствует назначению БАД в рамках норм действующего законодательства. Так, в пункте 2.1. СанПиН 2.3.2.1290-03 определено, что «БАД используются как дополнительный источник пищевых и биологически активных веществ, для оптимизации углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ при различных функциональных состояниях, для нормализации и/или улучшения функционального состояния органов и систем организма человека, в т.ч. продуктов, оказывающих общеукрепляющее, мягкое мочегонное, тонизирующее, успокаивающее и иные виды действия при различных функциональных состояниях, для снижения риска заболеваний, а также для нормализации микрофлоры желудочно-кишечного тракта, в качестве энтеросорбентов». Пунктом 7.5.1. СанПиН 2.3.2.1290-03 закреплено положение, предоставляющее право Производителю БАД «для средств массовой информации предоставлять сведения о продукции, прошедшей государственную регистрацию, и в частности, о ее составе, свойствах, действии на здоровье человека и условиях применения в соответствии с инструкцией, утвержденной в установленном порядке». Нормами действующего законодательства в области производства и оборота БАД, инструкции (листки-вкладыши) утверждаются сертификационным органом в рамках Системы добровольной сертификации (Письма руководителя ФС Роспотребнадзора Онищенко Г.Г. от 26.04.2006г. № 0100/4776-06-32 , от 07.06.2006г. № 0100/6272-06-32). Информация, использованная в спорной рекламе, основана на сведениях, утвержденных в листках-вкладышах органом по сертификации. На основании вышеуказанных писем Руководителя ФС Роспотребнадзора – Система добровольной сертификации БАД введена «В целях предупреждения действий, вводящих в заблуждения потребителей», т.е. информирования потребителей о составе, свойствах и эффективности использования БАД, в том числе и в рекламе. Законодательно не определено, что понятия по «улучшению состояния» и (или) «нормализации органов и систем организма человека» применимо только к указанию на лечебные действия или к болезненному состоянию человека. Рекламные тексты не содержат сведений о каких-либо лечебных свойствах БАД, так как в рекламных материалах не говорится об использовании препаратов для лечения заболевания и не содержится информации о терапевтическом эффекте (положительном влиянии) препаратов при лечении заболеваний. На общей рекламной площади размещаемого материала о БАД указана информация – «Не являются лекарством». Дополнительно в отношении каждого объекта рекламирования указано на нелечебное действие препаратов. «Стиммунал» – натуральный нелекарственный препарат», «Нелекарственного средства «Гинкгоум» от компании «Эвалар», «Крем и капсулы «Эндокринол» не являются лекарством». Вышеуказанное полностью исключает возможность нарушения пункта 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе» в части указания на лечебные свойства (положительное влияние на течение болезни). Содержание рекламы не может нарушить требование пункта 1 части 2 статьи 5 Закона «О рекламе» в части «содержания некорректного сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами» в силу того, что общего запрета на использование сравнения с товарами и услугами конкурентов в российском законодательстве нет. Иначе это противоречило бы существу рекламной деятельности. Действующее законодательство запрещает сравнение рекламируемого товара с товаром другого производителя только в тех случаях, когда: реклама содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами либо реклама сообщает о недостоверных преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами. При этом, некорректным сравнением не может быть признана реклама содержащая соответствие результатов сравнения фактическим обстоятельствам.
При создании рекламного текста, опубликованном в газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск от 29 января 2010г. в № 4(818) в отношении БАД «Стиммунал», «Гинкоум», «Эндокринол» использовались сведения, имеющие документальное подтверждение – официальные данные регистрационных сайтов, заключения маркетинговых исследований, консультации специалистов и т.п. При наличии уточнений по вызывающим сомнение сведениям, готовы предоставить документальное подтверждение по используемой вы рекламе информации».
В связи с тем, что данная информация распространялась на всей территории Российской Федерации, Управлением были сделаны запросы (№ ЕК-08/3805 от 31.03.2010г.) в Территориальные Управления Федеральной антимонопольной службы России по вопросам:
1.распространялось ли вышеуказанное рекламное объявление на подведомственной им территории;
2.возбуждались ли дела по данному факту.
По результатам было выяснено, что фактов распространения вышеуказанной рекламы выявлено не было и дела по данному факту ранее не возбуждались.
В связи с тем, что данная информация распространяется на всей территории Российской Федерации, в соответствии с пунктом 5 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006 №508, Управлением был сделан запрос (№ ЕК-08/4612 от 16.04.2010г.) в Федеральную антимонопольную службу России о наделении полномочиями по возбуждению и рассмотрению данного дела Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан.
В ответ на вышеуказанный запрос Федеральная антимонопольная служба России наделила Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан полномочиями на возбуждение и рассмотрение дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в отношении ЗАО «Эвалар» (659332, Алтайский край, г. Бийск, ул. Социалистическая, д. 23/6).
02.08.2010г. в Управление от ЗАО «Эвалар» поступили следующие объяснения (исх. № 5121 от 19.07.2010г.; вх № 6298 от 02.08.2010г.) по обстоятельствам дела № 08-263/2010.
1) Тексты рекламы на БАД «Стиммунал» под заголовком «Стиммунал» стимулирует и укрепляет иммунитет», а также на БАД «Гинкгоум» под заголовком «Гинкоум» умные капсулы для ясного ума и хорошей памяти» были предметом рассмотрения дела, возбужденного по признакам нарушения законодательства о рекламе Управлением ФАС по Алтайскому краю. По результатам рассмотрения дела вынесено решение от 10.06.2010г. и предписание (копии прилагаются). Размещение текстов рекламы на «Стиммунал» и «Гинкоум», признанных ненадлежащей, не распространятся в СМИ с марта 2010г. (справка-подтверждение прилагается). В силу принятия другим антимонопольный органом решения по текстам рекламы на БАД «Стиммунал» и БАД «Гинкоум» и на основании пункта д). статьи 36 Правил рассмотрения дел, возбужденных антимонопольным органом по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе, производство по делу в отношении рекламы указанных объектов рекламирования просим прекратить.
2) Относительно рекламы на «Эндокринол» уведомляем. В тексте рекламы использованы характеристики действия препарата, которые не указывают на какое-либо лечебное действие. Данный вывод подтверждается заключением сертификационного органа СДС «Марка года», Экспертный Совет которого проводил оценку рассматриваемой рекламы. В соответствии с нормативными документами (п.2.1. СанПиН 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных веществ» «БАД используются как дополнительный источник пищевых и биологически активных веществ, для оптимизации углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ при различных функциональных состояниях, для нормализации и/или улучшения функционального состояния органов и систем организма человека, в том числе продуктов, оказывающих общеукрепляющее, мягкое мочегонное, тонизирующее, успокаивающее и иные виды действия при различных функциональных состояниях, для снижения риска заболеваний, а также для нормализации микрофлоры желудочно-кишечного тракта, в качестве энтеросорбентов». БАДы реализуются через аптечные учреждения и специализированные отделы. Таким образом, БАД является источником природных компонентов пищи, относящихся к незаменимым факторам питания – органическим компонентам пищевых и лекарственных растений, продуктов моря и т.д. Действующие начала БАД специфически поддерживают или регулируют в физиологических пределах функции отдельных органов и систем. Эффект БАД реализуется путем инициации универсальных механизмов адаптационно-приспособительных реакций организма на воздействие раздражителей самой различной природы. При этом, количественные изменения параметров функционирования систем и органов организма лежат в пределах их физиологической нормы. Для БАДов характерен широкий диапазон используемых доз, при которых препараты показывают свое нормализующее и корректирующее действие на функции отдельных органов и систем организма, при отсутствии токсических и побочных эффектов. К лекарственным же средствам относятся вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных форм. Приведенные в рекламе описания действия растительного комплекса «Эндокринол» соответствует приведенному выше описанию биологически активных добавок к пище и не противоречат официальным данным, представленным в копиях документов (Сертификат соответствия ЗАО «Марка года – диетпродукт» за № МГ RU.001.I10362 и Экспертного заключения ГУ НИИ питания № 72/Э – 270/6-08 от 24.04.2008г). На основании изложенного, в рекламном тексте на «Эндокринол» отсутствуют указания на лечебные свойства объекта рекламирования и информация не противоречат пункту 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе». Наличие в рекламе информации «Крем и капсулы «Эндокринол» не являются лекарством» – исключает возможность создания впечатления о том, что объекты рекламирования являются лекарственными средствами и не противоречит требованиям пункта 1 части 1 статьи 25 Закона «О рекламе». Одновременно уведомляем, что спорный текст рекламы на «Эндокринол»« как отдельного рекламного материала не размещается в СМИ – с 01 июня 2010 года (справка-подтверждение прилагается).
3) В отношении нарушения пункта 1 части 2 статьи 5 Закона «О рекламе» в части «содержания некорректного сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами» уведомляем. Общего запрета на использование сравнения с товарами и услугами конкурентов в российском законодательстве нет. Иначе это противоречило бы существу рекламной деятельности. Действующее законодательство запрещает сравнение рекламируемого товара с товаром другого производителя только в тех случаях, когда: реклама содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами либо реклама сообщает о недостоверных преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами. При этом, некорректным сравнением не может быть признана реклама содержащая соответствие результатов сравнения фактическим обстоятельствам. В спорной рекламе отсутствуют сравнение рекламируемого товара с конкретными товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, что исключает возможность нарушения пункта 1 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе».
4) Ввиду отсутствия в Определении № 08-263/2010 от 05.06.2010г. конкретных сведений, которые, по мнению УФАС по Республике Татарстан, содержат признаки нарушения части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» – не представляется возможным дать полные письменные пояснения по существу предъявленного замечания. Отсутствие в Определении указаний на конкретные сведения с признаками нарушения части 7 статьи 5 Закона «О рекламе», является нарушением прав ЗАО «Эвалар», предусмотренных статьей 25 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе, так как не позволяет ознакомиться с материалами дела и дать пояснения и возражения против предъявленных доводов.
На основании вышеизложенного, просим рассмотреть материалы дела по существу с учетом предоставленной информации и документов».
Комиссия по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, изучив материалы дела № 08-263/2010 по существу, делает следующие выводы.
В соответствии со статьей 25 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе» «Стороны и заинтересованные лица со дня возбуждения дела вправе:
а) знакомиться с материалами дела (за исключением сведений, составляющих государственную и иную охраняемую законом тайну) и делать выписки из них;
б) давать устные и письменные объяснения;
в) представлять доказательства по делу и участвовать в их исследовании;
г) заявлять ходатайства;
д) делать заявления;
е) возражать против заявлений и доводов других лиц;
ж) пользоваться другими правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации.
Таким образом ЗАО «Эвалар» имело право направить в Управление своего представителя с надлежащим образом оформленными полномочиям с целью ознакомиться с материалами дела № 08-263/2010 и сделать выписки из них. Вместе с тем, ЗАО «Эвалар» не воспользовалось вышеуказанным правом, так как представитель ЗАО «Эвалар» в Управление не направлялся.
В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 5 Закона «О рекламе» недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.
В нарушение данного пункта в своей рекламе ЗАО «Эвалар» указывает, что «Эвалар» – марка №1 в России!». Данное словосочетание, использованное в рекламе, указывает на превосходство ЗАО «Эвалар» над аналогичными производителями и их марками, поскольку «№1» подразумевает, что рекламируемый товар является первым из числа другим однородных товаров, обладая более высокими достоинствами и преимуществом перед ними.
Из материалов дела следует, что по итогам вручения «Ежегодной премии по результатам общенационального голосования «МАРКА №1 В РОССИИ 2009» брэнд «Эвалар» является победителем ежегодного голосования в категории «Натуральные препараты для укрепления здоровья и повышения качества жизни».
Согласно части 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Для утверждений о рекламируемом, как имеющем статус «№1» перед другими товарами, необходимо наличие оснований позволяющих судить о таком превосходстве. К таким основаниям можно отнести соответствующие критерии, вызывающие содержание преимущества и достоверность приводимого сравнения. Указание данных критериев в сравнивающей рекламе является существенной информацией для потребителей, умолчание которой влечет искажение смысла рекламы и введение потребителей в заблуждение.
Указание на статус «№1» выступает в роли сравнения с однородными товарами, однако в рекламе не сообщается критерий, послуживший основанием для присвоения указанному бренду такой сравнительной характеристики, как «Марка №1 в России». При отсутствии такой существенной информации искажается смысл рекламной информации, и потребители вводятся в заблуждение относительно действительного статуса данного товара в сравнении с товарами конкурентов.
В нарушение пункта 2 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5 в рекламе БАД «Эндокринол», производимого ЗАО «Эвалар», указывается, что «крем и капсулы «Эндокринол» …с успехом могут применяться всеми, кто заботиться о здоровье щитовидной железы», вместе с тем в экспертном заключении ГУ НИИ питания РАМН указано, что данный нелекарственный препарат имеет следующие противопоказания: индивидуальная непереносимость компонентов БАД, беременность, кормление грудью. Таким образом употребление данной биологически активное добавки может отрицательно сказаться на здоровье тех категорий граждан, которые подпадают под противопоказания данного препарата. Таким образом, реклама, содержащая указание на то, что «крем и капсулы «Эндокринол» …могут применяться всеми» содержит не соответствующие действительности сведения о товаре, искажает смысл рекламы и вводит в заблуждение потребителей.
Комиссией также учитывался тот факт, что статья 25 Закона «О рекламе» «Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания» направлена на охрану жизни и здоровья населения Российской Федерации, на реализацию положений Конституции Российской Федерации, которая признает человека высшей ценностью общества, право на жизнь – самым важным правом человека, принадлежащим ему от рождения (статьи 2, 17, 20). Конституция Российской Федерации признает право человека на охрану здоровья и медицинскую помощь.
В нарушение пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5 и пункта 1 части 1 статьи 25 данная реклама создает впечатление о том, что вышеуказанные биологически активные добавки обладают лечебными свойствами: «…одна таблетка «Стимунала» в день стимулирует и укрепляет иммунитет таким образом, что попавшие в организм вирусы распознаются и уничтожаются уже «на входе». …он защищает от любых разновидностей гриппа и простуды. А если вы не успели вовремя принять «Стимунал» и все таки заболели – «Стимунал» ускорит выздоровление и не допустит возникновения осложнений»; ««Гинкоум» – умные капсулы для ясного ума и хорошей памяти. Входящие в его состав растительные компоненты, активно влияя на сосуды головного мозга, усиливают мозговое кровообращение:кровь, омывая ткани мозга, доставляет кислород и глюкозу каждой клетке»; ««Эндокринол» незаменим для здоровья щитовидной железы. Из всех аптечных препаратов, пожалуй, только «Эндокринол» содержит комплекс лекарственных трав, которые способны нормализовать уровень гормонов щитовидной железы независимо от того, повышен он или понижен. «Эндокринол», действуя снаружи (крем) и изнутри (капсулы), создают оптимальную концентрацию биологически активных веществ в тканях щитовидной железы. «Эндокринол» способствует нормализации уровня гормонов и улучшению Функции щитовидной железы вне зависимости от того, повышена она или понижена (при гипо- и гипертиреозе).
Комиссия считает, что ходатайство ЗАО «Эвалар» в части прекращения производства по делу в отношении рекламы БАД «Стимунал» и БАД «Гинкоум», не подлежит удовлетворению, в связи с тем, что данные блоки рекламы не могут рассматриваться Комиссией отдельно от блока рекламы БАД «Эндокринол», так как рекламное объявление проходило свое согласование именно в том виде, в котором вышло в свет в рекламно-информационной газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» от 29 января 2010 г. №4 (818).
Таким образом реклама, размещенная в рекламно-информационной газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» от 29 января 2010 г. №4 (818) не соответствует требованиям, установленным пунктом 1 части 2 статьи 5, пунктом 2 части 3 статьи 5, пунктом 6 части 5 статьи 5, частью 7 статьи 5, пунктом 1 части 1 статьи 25 Закона «О рекламе».
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 6 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных пунктом 1 части 2 статьи 5, пунктом 2 части 3 статьи 5, пунктом 6 части 5 статьи 5, частью 7 статьи 5, пунктом 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламодатель.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 – 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу, распространявшуюся в рекламно-информационной газете «Ва-Банкъ. Казанский выпуск» от 29 января 2010 г. №4 (818) на странице 22: ««Эвалар» – марка №1 в России! На сегодняшний день существует единственный способ продления жизни – не болеть. А для этого нужно заботиться о своем здоровье. Чтобы сохранить здоровье и не допустить его утраты, существует множество способов. Один из них – натуральные препараты компании «Эвалар». Сегодня компания «Эвалар» признана маркой №1 в России. «Стимунал» стимулирует и укрепляет иммунитет. «Стимунал» – 100% натуральный нелекарственный препарат от компании «Эвалар» для укрепления иммунитета. Всего одна таблетка «Стимунала» в день стимулирует и укрепляет иммунитет таким образом, что попавшие в организм вирусы распознаются и уничтожаются уже «на входе». Преимущество «Стимунала, что он защищает от любых разновидностей гриппа и простуды. А если вы не успели вовремя принять «Стимунал» и все таки заболели – «Стимунал» ускорит выздоровление и не допустит возникновения осложнений. «Гинкоум» – умные капсулы для ясного ума и хорошей памяти. Улучшить работу мозга естественным способом можно с помощью натурального лекарственного средства «Гинкоум» от компании «Эвалар». Входящие в его состав растительные компоненты, активно влияя на сосуды головного мозга, усиливают мозговое кровообращение:кровь, омывая ткани мозга, доставляет кислород и глюкозу каждой клетке. И в результате они начинают работать в полную силу, активизируя все «спящие» способности Вашего мозга. «Гинкоум» не имеет побочных действий. «Эндокринол» незаменим для здоровья щитовидной железы. Сейчас в аптеках появился первый растительный комплекс, изготовленный в условиях фармацевтического производства «Эвалар» на основе лучших народных рецептов. Это капсулы и крем «Эндокринол». Из всех аптечных препаратов, пожалуй, только «Эндокринол» содержит комплекс лекарственных трав, которые способны нормализовать уровень гормонов щитовидной железы независимо от того, повышен он или понижен. «Эндокринол», действуя снаружи (крем) и изнутри (капсулы), создают оптимальную концентрацию биологически активных веществ в тканях щитовидной железы. «Эндокринол» способствует нормализации уровня гормонов и улучшению Функции щитовидной железы вне зависимости от того, повышена она или понижена (при гипо- и гипертиреозе). Крем и капсулы «Эндокринол» не являются лекарством, поэтому не имеют побочных эффектов, и с успехом могут применяться всеми, кто заботиться о здоровье щитовидной железы», ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные пунктом 1 части 2 статьи 5, пунктом 2 части 3 статьи 5, пунктом 6 части 5 статьи 5, частью 7 статьи 5, пунктом 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ЗАО «Эвалар» (659332, Алтайский край, г. Бийск, ул. Социалистическая, д. 23/6) предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
4.Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.