Решение Татарстанского УФАС России от 27.05.2011 г № Б/Н
В отношении ООО «Мединфорсервис» и ООО «Мед-Сервис»
Резолюционная часть решения оглашена 17 мая 2011г.
В полном объеме решение изготовлено: 27 мая 2011г.
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее – Комиссия) в составе <...>;
при участии:
- <...> [представителя] ООО «Мед-Сервис»,
- <...> [представителя] ЗАО «Мединфосервис», рассмотрев дело №05-408/2010 по признакам нарушения ООО «Мед-Сервис» (423200, РТ, г.Бугульма, ул.Оршанская, д.35; ИНН1645017209) и ЗАО «Мединфосервис» (420061, РТ, г.Казань, ул.Сеченова, д.17; ИНН1659001858) части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
В ходе осуществления мониторинга электронной торговой площадки www.agzrt.ru выявлены признаки нарушения части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», в части осуществления согласованных действий при участии в открытом аукционе, если такие согласованные действия приводят или могут привести, в том числе к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
Исполнительным комитетом Бугульминского муниципального района РТ за период с октября 2009г. по август 2010г. проводились открытые аукционы: Закупка реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов.
В соответствии с Протоколами открытых аукционов участниками аукционов признаны ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис».
По результатам анализа вышеуказанных Протоколов установлено, что все аукционы проходили единообразно: ЗАО «Мединфосервис» осуществляло один «шаг аукциона» с минимальным снижением на 0,5% от начальной цены контракта, затем ООО «Мед-Сервис» предлагало цену со снижением на 1% от начальной цены контракта и становилось победителем каждого из открытых аукционов, так как ЗАО «Мединфосервис» дальнейшее участие в аукционах не осуществляло.
На основании вышеизложенного, действия ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис», выразившиеся в осуществлении согласованных действий и/или заключения и исполнения соглашения при участии в открытых аукционах на поставку реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов, имеют признаки нарушения п.2 ч.1 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».
Проверив обоснованность доводов, содержащихся в письменных объяснениях и устных выступлениях присутствующих на заседании представителей ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис», участвующих в деле, изучив материалы дела, Комиссия приходит к следующему.
В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. №135-ФЗ запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами на товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006г. №135-ФЗ соглашение – договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
Исполнительным комитетом Бугульминского муниципального района РТ за период с октября 2009г. по август 2010г. проводились открытые аукционы: Закупка реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов.
В соответствии с Протоколами открытых аукционов участниками аукциона признаны: ООО «Мед-Сервис» (423200, РТ, г.Бугульма, ул.Оршанская, д.35; ИНН1645017209) и ЗАО «Мединфосервис» (420061, РТ, г.Казань, ул.Сеченова, д.17; ИНН1659001858).
1.Протокол открытого аукциона №1820 от 05 октября 2009г., сумма контракта – 438 225 руб.
2.Протокол открытого аукциона №1881 от 12 октября 2009г., сумма контракта – 498 630 руб.
3.Протокол открытого аукциона №1882 от 13 октября 2009г., сумма контракта – 472 961 руб.
4.Протокол открытого аукциона №1883 от 14 октября 2009г., сумма контракта – 326 225 руб.
5.Протокол открытого аукциона №3290 от 29 января 2010г., сумма контракта – 301 090 руб.
6.Протокол открытого аукциона №3289 от 01 февраля 2010г., сумма контракта – 396 740 руб.
7.Протокол открытого аукциона №3294 от 02 февраля 2010г., сумма контракта – 385 480 руб.
8.Протокол открытого аукциона №3293 от 03 февраля 2010г., сумма контракта – 322 590 руб.
9.Протокол открытого аукциона №3292 от 04 февраля 2010г., сумма контракта – 376 120 руб.
10.Протокол открытого аукциона №3295 от 05 февраля 2010г., сумма контракта – 305 210 руб.
11.Протокол открытого аукциона №3296 от 08 февраля 2010г., сумма контракта – 358 262 руб.
12.Протокол открытого аукциона №3297 от 09 февраля 2010г., сумма контракта – 382 474 руб.
13.Протокол открытого аукциона №1284 от 12 июля 2010г., сумма контракта – 327 014 руб.
14.Протокол открытого аукциона №1285 от 09 июля 2010г., сумма контракта – 342 023 руб.
15.Протокол открытого аукциона №1331 от 20 июля 2010г., сумма контракта – 341 660 руб.
16.Протокол открытого аукциона №1333 от 14 июля 2010г., сумма контракта – 336 143 руб.
17.Протокол открытого аукциона №1334 от 15 июля 2010г., сумма контракта – 327 288 руб.
18.Протокол открытого аукциона №1336 от 19 июля 2010г., сумма контракта – 310 626 руб.
19.Протокол открытого аукциона №1572 от 02 августа 2010г., сумма контракта – 331 359 руб.
20.Протокол открытого аукциона №1573 от 03 августа 2010г., сумма контракта – 362 150 руб.
21.Протокол открытого аукциона №1575 от 05 августа 2010г., сумма контракта – 400 404 руб.
22.Протокол открытого аукциона №1576 от 06 августа 2010г., сумма контракта – 405 383 руб.
23.Протокол открытого аукциона №1577 от 09 августа 2010г., сумма контракта – 445 466 руб.
24.Протокол открытого аукциона №1578 от 10 августа 2010г., сумма контракта – 445 826 руб.
25.Протокол открытого аукциона №1579 от 11 августа 2010г., сумма контракта – 447 549 руб.
Следует отметить, что до окончания указанного в извещении о проведении открытых аукционов срока подачи заявок на участие в вышеуказанных аукционах участниками размещения заказа (ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис») заявки отозваны не были, что свидетельствует о намерении участников размещения заказа принять участие в вышеуказанных аукционах.
Кроме того, Заказчик в извещениях указывал начальную цену контракта, соответственно общества приняли решение об экономической обоснованности участия в данных электронных аукционах, прежде чем участвовать в аукционах.
По результатам анализа вышеуказанных Протоколов установлено, что все аукционы проходили единообразно: ЗАО «Мединфосервис» осуществляло один «шаг аукциона» с минимальным снижением на 0,5% от начальной цены контракта, затем ООО «Мед-Сервис» предлагало цену со снижением на 1% от начальной цены контракта и становилось победителем каждого из открытых аукционов, так как ЗАО «Мединфосервис» дальнейшее участие в аукционах не осуществляло.
По результатам открытого аукциона, состоявшегося 10 августа 2009г., предметом которого являлась поставка медицинского оборудования, победителем признано также ООО «Мед-Сервис», со снижением в 0,5% от начальной цены контракта, при этом ЗАО «Мединфосервис» предложило цену по начальной цене контракта.
В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципального контракта.
Отличительной особенностью процедуры проведения аукциона, как и любых торгов, является конкуренция их участников.
В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
Вышеизложенное позволяет Комиссии сделать вывод, что участие ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» в вышеуказанных открытых аукционах являлось формальной имитацией конкурентной борьбы, что лишает аукцион его существенного назначения, состоящего в выявлении наиболее выгодных предложений лиц, намеревающихся заключить договор, контракт по результатам электронного аукциона.
Также Комиссия Татарстанского УФАС России приходит к выводу, что в действиях ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» отсутствовали признаки соперничества, так как заключение контрактов с минимальным процентом снижения начальной цены муниципального контракта (на 0,5 %) и отказ от дальнейшего участия является нехарактерным для конкурентных торгов.
Следует отметить, что принимая решение об участии в аукционе, хозяйствующие субъекты несут определенные расходы, связанные с данным участием, следовательно, участие с заведомым проигрышем на аукционе является экономически нецелесообразным для хозяйствующего субъекта.
Таким образом, для ЗАО «Мединфосервис» являлось экономически целесообразно, участвуя в вышеуказанных открытых аукционах, не соперничать на право заключения муниципального контракта и допустить ситуацию, при которой ООО «Мед-Сервис» по всем вышеуказанным аукционам становилось победителем.
Также следует отметить, что действия каждого из участников торгов были вызваны действиями другого участника торгов, поскольку пассивное поведение одного из участников аукциона, а именно ЗАО «Мединфосервис», было продиктовано целью признания победителем ООО «Мед-Сервис» на каждом открытом аукционе на поставку реактивов и лабораторных расходных материалов, состоявшихся в августе 2009 г., октябре 2009 г., январе 2010г., феврале 2010 г., июле 2010 г., августе 2010 г..
На основании вышеизложенного, Комиссия приходит к выводу, что ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» – участники аукционов действовали по соглашению (по договоренности в устной форме) с момента подачи заявок на участие в аукционах, были информированы о стратегиях друг друга, выполняли действия по соглашению и в сложившейся ситуации, оказавшись участниками торгов, действовали на торгах таким образом, что победителем по каждому аукциону было признано ООО «Мед-Сервис».
В ходе рассмотрения настоящего дела ЗАО «Мединфосервис» сообщило (вх. №8690 от 18.10.2010г.), что действия ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» в процессе проведения аукционов производились в рамках заключенного между ЗАО «Мединфосервис» и ООО «Мед-Сервис» договора управления от 10.01.2008г. № 1, согласно которому ООО «Мед-Сервис» передало право ЗАО «Мединфосервис» действовать от имени ООО «Мед-Сервис», в том числе координировать действия ООО «Мед-Сервис».
В соответствии с п.1.1. Договора управления № 1 от 10.01.2008г., заключенного между ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис», ООО «Мед-Сервис» передает ЗАО «Мединфосервис», а ЗАО «Мединфосервис» принимает на себя полномочия по руководству деятельностью ООО «Мед-Сервис».
ЗАО «Мединфосервис» в своих письменных пояснениях (вх.№8690 от 18.10.2010г.) делает вывод о том, что на действия ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» не распространяются нормы статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции», так как данные хозяйствующие субъекты входят в одну группу лиц и согласно договора управления контролируются одним лицом (ЗАО «Мединфосервис»).
Кроме того, ООО «Мед-Сервис» в своих письменных пояснениях (исх. №9264 от 9.11.2010г.) отмечает, что решение об участии в открытых аукционах ЗАО «Мединфосервис» и ООО «Мед-Сервис», входящих в одну группу лиц, принималось ЗАО «Мединфосервис» с целью недопущения отмены аукциона и проведения повторного аукциона.
Определением об отложении рассмотрения дела №05-408/2010 от 21 октября 2010 г. Комиссией у ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» были запрошены документы, подтверждающие исполнение, реализацию прав и обязательств по договору управления №1 от 10.01.2008г., заключенному между ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис», в том числе все приказы, распоряжения, поручения, направленные ЗАО «Мединфосервис» в адрес ООО «Мед-Сервис» в период 2008, 2009, 2010гг.
Однако документы, подтверждающие исполнение договора управления № 1 от 10.01.2008г., запрошенные вышеуказанным определением, ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» не представлены.
На основании вышеизложенного Комиссия приходит к выводу, что заключение договора управления № 1 от 10.01.2008г. носит лишь формальный характер, так как реализация данного договора не осуществлялась. Следовательно, фактической передачи права ЗАО «Мединфосервис» действовать от имени ООО «Мед-Сервис», в том числе координировать действия ООО «Мед-Сервис», не было.
Исходя из вышеуказанного, Комиссией установлено, что договор управления № 1 от 10.01.2008 г. является фиктивным и заключен с целью избежания административной ответственности за совершения действий, признаваемых согласно норм антимонопольного законодательства недопустимыми (в соответствии со ст. 37 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации).
Также следует отметить, что в настоящее время положения статьи 11 Федерального закона «О защите конкуренции» не исключает возможности их распространения на соглашения и согласованные действия между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц.
Пунктом 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести, в частности, к повышению, снижению или поддержанию цен на торгах.
Для определения товарного рынка необходимо установление его продуктовых и географических границ.
Определение продуктовых и географических границ товарного рынка осуществляется в соответствии с Приказом ФАС РФ от 28.04.2010 №220 «Об утверждении Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке».
При этом в рассматриваемом случае продуктовые и географические границы рынка реализации реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов однозначно определены заказчиком аукциона – Исполнительным комитетом Бугульминского муниципального района Республики Татарстан, а именно документацией об аукционе по проведению открытого аукциона на право заключения муниципального контракта, где указан определенный набор реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов, в том числе функциональное назначение, цель потребления товара и его потребительские свойства; применение товара; качественные характеристики; условия реализации, в том числе размер партий товара, способ реализации товара, адрес поставки товаров; иные характеристики и др.
Таким образом, товарный рынок на котором совершено нарушение ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» антимонопольного законодательства – реализация реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов на открытых аукционах, состоявшихся в августе 2009 г., октябре 2009 г., январе 2010г., феврале 2010 г., июле 2010 г., августе 2010 г., что подтверждается вышеуказанными протоколами. Продуктовые границы рассматриваемого товарного рынка определяются набором товаров, указанных в документации об аукционе, географические границы – территорией определенной также документацией об аукционе – Бугульминский муниципальный район Республики Татарстан, а продавцы это только участники аукциона (ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис»), так как отсутствует возможность поставок продуктов питания другими продавцами, не прошедшими аукционный отбор.
ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» при участии в вышеуказанных аукционах действовали по соглашению, следствием которого явилось поддержание цен по каждому контракту на открытых аукционах на поставку реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов, со снижением на 1% от начальной цены контракта.
Действия на открытых аукционах, состоявшихся в августе 2009 г., октябре 2009 г., январе 2010г., феврале 2010 г., июле 2010 г., августе 2010 г., ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» в рамках достигнутого между ними соглашения привело к несущественному снижению начальной цены контрактов (на минимальную величину – 1%) и отказа от дальнейшего участия, а также распределение лотов таким образом, что победителем аукционов по каждому лоту было признано ООО «Мед-Сервис».
Также следует отметить, что правила поведения ЗАО «Мединфосервис» и ООО «Мед-Сервис» при участии на торгах были известны каждому из данных участников и были продиктованы заключенным и действующим между ЗАО «Мединфосервис» и ООО «Мед – Сервис» соглашением. Данное подтверждается письменными пояснениями ЗАО «Мединфосервис» (вх.№8690 от 18.10.2010г.) и ООО «Мед-Сервис» (вх.№8691 от 18.10.2010г.; вх. №9264 от 9.11.2010г.).
Действия каждого из участников вышеуказанных аукционов, а именно ЗАО «Мединфосервис» и ООО «Мед-Сервис», совершались относительно единообразно и синхронно, при этом были вызваны действиями другого участника аукциона, поскольку пассивное поведение одного из участников аукциона, а именно ЗАО «Мединфосервис», было продиктовано целью признания победителем по каждому аукциону ООО «Мед-Сервис». При этом какие-либо обстоятельства, которые бы в равной мере повлияли на такое поведение участников размещения заказа, отсутствуют. Данное подтверждается протоколами вышеуказанных аукционов.
Таким образом, действия ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» в части заключения и участия в соглашении при участии в открытом аукционе на поставку реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов являются нарушением пункта 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции»
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать ООО «Мед-Сервис» (423200, РТ, г.Бугульма, ул.Оршанская, д.35; ИНН1645017209) и ЗАО «Мединфосервис» (420061, РТ, г.Казань, ул.Сеченова, д.17; ИНН1659001858) нарушившими пункт 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части заключения и исполнения соглашения при участии в открытом аукционе на поставку реактивов лабораторных и медицинских расходных материалов, которое привело к поддержанию цен на торгах.
2.Выдать ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис» предписание о недопущении действий, которые могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства.
3.Передать материалы настоящего дела должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об административных правонарушениях для возбуждения административного производства в отношении должностных лиц ООО «Мед-Сервис» и ЗАО «Мединфосервис».
4.Основания для принятия иных мер по пресечению и (или) устранению последствий нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в суд или в арбитражный суд.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Приложения
2011-05-27 Приложение к Решению от 27 мая 2011 года № Б/Н Предписание
2011-05-27 Приложение к Решению от 27 мая 2011 года № Б/Н Предписание