Постановление Татарстанского УФАС России от 31.10.2011 г № А08-1150/2011

В отношении ОАО «Мобильные ТелеСистемы»

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан <...>,
рассмотрев материалы дела № А08-1150/2011 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), возбужденного в отношении открытого акционерного общества «МобильныеТелеСистемы» (ИНН 7740000076; зарегистрировано за основным государственным регистрационным номером 1027700149124 Управлением МНС России по г.Москве 02 сентября 2002 года; место нахождения Общества: РФ, 109147, г.Москва, ул. Марксистская, д.4) по факту недобросовестной конкуренции – части 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в присутствии представителя по доверенности <...> (доверенность №0450/09 от 05.05.2009г.),
Установил:
Решением Комиссии Управления по делу №08-32/2011 от 19 мая 2011 года действия ОАО “Мобильные ТелеСистемы” признаны актом недобросовестной конкуренции, запрещенным частью 1 статьи 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции».
Данное решение вынесено по следующим обстоятельствам.
В Татарстанское УФАС России по электронной почте поступили заявления:
1) от <...> [физическое лицо] (вх.№ 98/ж от 11.02.2011г.), в котором сообщается, что сотовый оператор МТС навязывает платные дополнительные услуги, а именно услугу GOOD OK, без уведомления абонентов. Информацию об установленной услуге по умолчанию, <...> [физическое лицо] узнала из информационного буклета, который получила после оплаты сим-карты, договор без печати. При этом, Заявитель указывает, что условия об отказе от дополнительной услуге нигде не прописаны, в точке покупки сим-карты, на Колхозном рынке, доверенность и дилерское соглашение не предоставили.
2) от <...> [физическое лицо 2] (вх. № 81/ж от 02.02.2011г.), в котором сообщается об отвратительном качестве связи компании МТС в районах Республики. Кроме того, указывает Заявитель, МТС навязываются платные услуги, например, при подключении автоматически в тариф включают услугу «Гудок» с бесплатным ограниченным сроком 1 месяц. Через месяц услуга становится платной и никто ее не отключает, никто не предупреждает о необходимости отключения, при неиспользовании телефона баланс уходит в «минус».
Из информационного буклета, приложенного к заявлению <...> [физического лица] следует, что услуга GOOD OK «уже у вас уже подключена и вы можете пользоваться ею бесплатно в течение 30 дней. Подробности на сайте www.goodok.mts.ru или по номеру 0550. Установка дополнительных мелодий и продление услуги платное». Из Договора о предоставлении услуг связи МТС от 10.02.2011г. следует, что при подписании настоящего Договора Абонент подтверждает свое ознакомление и выражает безусловное согласие с Правилами оказания услуг связи МТС, являющимися неотъемлемой частью Договора.
Управлением в отношении ОАО “Мобильные ТелеСистемы” (109147, г. Москва, ул Марксистская, д.4) 22 февраля 2011 года возбуждено дело №08-32/2011. Определением от 31 марта 2011 года привлечены к участию в рассмотрении дела: ОАО «ВымпелКом» (127083, г. Москва, ул. Восьмого Марта, д. 10, стр. 14; ОАО Мегафон (127015, г. Москва, ул. Вятская, д. 27, стр. 42), ЗАО «НСС» (603000, г.Нижний Новгород, пл. М.Горького, Дом Связи); ОАО «СМАРТС» (443013, г.Самара, ул. Дачная, д.2, кор. 2).
Из письменных объяснений ОАО “Мобильные ТелеСистемы” (исх. без номера от 28.03.2011г.; вх. №2549 от 28.03.2011г.) следует, что Общество не может согласиться с тем, что своими действиями допускает недобросовестную конкуренцию. В соответствии с Правилами оказания услуг подвижной связи, утв. Постановлением Правительства РФ № 328 от 25.05.2005 года, под тарифным планом понимается совокупность ценовых условий на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами подвижной связи. В настоящее время в Республике Татарстан для подключения открыто более 20 различных тарифных планов, потенциальные абоненты ОАО “Мобильные ТелеСистемы” имеют возможность выбрать наиболее подходящий им тарифный план. В нескольких тарифных планах, а именно, «RED Energy», «Cyпep Hoль» и «Много звонков на все сети» в первоначальный стартовый комплект включена, наряду с другими услугами, услуга «GOOD OK». В тарифных планах указана стоимость данной услуги, включенной в первоначальный пакет и порядок ее отключения. Как следует из п б) ст. 25 указанных Правил, оператор связи обязан предоставлять необходимую для заключения и исполнения договора информацию. Указанная информация на русском языке в наглядной и доступной форме бесплатно доводится до сведения абонентов в местах работы с абонентами. ОАО “Мобильные ТелеСистемы” надлежащим образом исполняет возложенные на Общество обязанности, в местах работы с абонентами имеются тарифные планы, содержащие всю необходимую информацию. Кроме того, вся необходимая информация размещена на интернет-сайте Общества, являющимся зарегистрированным средством массовой информации. Как следует из договора о предоставлении услуг связи ОАО “Мобильные ТелеСистемы”, при подписании договора абонент подтверждает, что им получен и ему разъяснены условия выбранного им тарифного плана.
Из письменных объяснений от 20 апреля 2011 года, представленных ОАО “Мобильные ТелеСистемы” следует, что документа о том, что услуга “GOOD OK” входит в первоначальный стартовый пакет для всех абонентов не существует. Услуга “GOOD OK” была включена в первоначальный стартовый пакет для нескольких тарифных планах на основании приказа о внесении изменений в данные тарифные планы.
Письмом от 18 мая 2011 года ОАО “Мобильные ТелеСистемы” сообщило, что с 15 октября 2009 года услуга “GOOD OK” включена в первоначальный стартовый комплект на нескольких тарифных планах ОАО “Мобильные ТелеСистемы”. За период с 15.10.2009г. по 21.04.2011г. в Республике Татарстан на тарифные планы, в которых услуга “GOOD OK” включена в первоначальный стартовый пакет, подключилось 517188 абонентов. Из них 245490 отключили данную услугу по истечении 30 дней с момента ее подключения.
По мнению ОАО «ВымпелКом», действия ОАО “Мобильные ТелеСистемы”, связанные с предложением услуги “GOOD OK”, не способны повлиять на состояние конкуренции на товарном рынке (оказание услуг связи) и не имеют направленность на получение преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности по нижеизложенным основаниям. Указанная услуга является дополнительным сервисом, предлагаемым ОАО «МТС» на ряде тарифных планов. В соответствии с Правилами оказания услуг подвижной связи тарифный план — совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими условиями подвижной связи (п.1 Правил). Тем самым, введение дополнительной услуги на различных тарифных планах соответствует нормам действующего законодательства и направлено на привлечение абонентов в условиях свободной конкуренции. Использование услуги “GOOD OK” не воздействует на общие условия обращения товаров/оказания услуг на соответствующем товарном рынке. т.к. не ограничивает право иных участников такого рынка предлагать своим клиентам аналогичные услуги, предоставляя потребителям право свободного выбора оператора, тарифа, услуги. По мнению ОАО «ВымпелКом», направленность на получение преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности у ОАО «МТС» отсутствует и законодательства о конкуренции не нарушает. ОАО «ВымпелКом» письмом исх.№0609 от 18 мая 2011г. сообщило, что Общество не оказывает услуги, аналогичные “GOOD OK”, считает, что услуга “GOOD OK”, предоставляемая компанией ОАО «МТС» абонентам сотовой радиотелефонной связи, является дополнительной и не влияет на конкурентную среду на рынке сотовой связи, в письменной форме сообщило, что Общество не оказывает услуги, аналогичные “GOOD OK”.
Управлением установлено, что в первоначальный пакет тарифного плана «RED Energy» включены следующие услуги: Мобильный помощник, переадресация вызова, Служба коротких сообщений, ожидание/удержание вызова, конференц-связь, мобильный офис, Интернет-помощник, определитель номера, автоинформирование о балансе через SMS, GPPS, запрос баланса через USSD, параметры SMS (русский язык), «Вам звонили!», «SMS — информирование о подключении/удалении услуг и смене тарифного плана», Доступ без настроек, Безлимитные SMS и ММS, “GOOD OK”. В случае, если по истечении 30 указанных дней Абонент не отключит услугу самостоятельно, за нее начнет списываться абонентская плата 38,2 руб./мес. Для отключения услуги “GOOD OK” следует набрать команду *1 1 1*2 9 #. Первые 30 дней пользования услугой “GOOD OK” бесплатны. Услуги “GOOD OK” подключается в течение 3-х дней с момента активации комплекта. Стоимость продления мелодии, установленной в стартовом пакете услуг составляет 38,2 руб. с НДС и производится каждые 30 дней. Заказ других мелодий из каталога услуги “GOOD OK” оплачивается отдельно в соответствии с установленными тарифами. Плата за первые 30 дней пользования услуги не взимается. Подробнее на www.goodok.mts.ru. В случае удаления мелодии устанавливается «Музыкальная шкатулка» стоимостью 50,30 руб. с НДС с автоматической пролонгацией через каждые 30 дней. Отключить услугу можно набрав команду *1 1 1*2 9 # и клавишу посыла вызова.
Исследовав имеющиеся материалы дела, заслушав представителя ОАО “Мобильные ТелеСистемы”, Комиссия пришла к следующим выводам.
Целями Закона №135-ФЗ являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 Закона N 135-ФЗ).
Согласно положениям статьи 4 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции» для соответствующего правового регулирования значимы, в частности, следующие правовые дефиниции: товар – объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; взаимозаменяемые товары – товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях); товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее – определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами; конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке; недобросовестная конкуренция – любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (пункты 1, 3, 4, 7, 9).
В силу требований статьи 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-ФЗ «О защите конкуренции» установлен запрет на недобросовестную конкуренцию. Не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе: 1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации; 2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей; 3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами; 4) продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг; 5) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну.
Согласно положениям статьи 10.bis Конвенции по охране промышленной собственности (Париж, 20.03.1883) актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету:
1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;
2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;
3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.
По смыслу приведенных нормативных положений актом недобросовестной конкуренции могут быть признаны различные действия противоправного характера. При этом противоправный характер действий подлежит восприятию во взаимной связи с другими обстоятельствами, в том числе с определенной содержательной направленностью негативных действий лица по отношению к своим конкурентам и их действительным либо возможным результатом, отрицательно сказывающимся на деятельности последних.
В силу требований, изложенных в статьях 8, 10 Закона о защите прав потребителей потребитель имеет право на получение предоставления необходимой и достоверной информации об услугах, обеспечивающих возможность их правильного выбора. Данная информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов Российской Федерации и родных языках народов Российской Федерации.
Следовательно, информация об услуге должна быть доступна.
В силу положений статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор на оказание услуг связи ОАО «Мобильные ТелеСистемы» носит публичный характер.
На территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи, утвержденным Правительством Российской Федерации (статьи 44, 45 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ “О связи”).
Согласно п.21 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.05.2005 года №328, оператор связи не вправе навязывать абоненту оказание дополнительных услуг подвижной связи, оказываемых за отдельную плату. Оператор связи не вправе обусловливать оказание одних услуг подвижной связи обязательным оказанием иных услуги связи.
Указанная услуга GOOD*OK включена в тарифный план и не направлена на улучшение потребительских свойств оказываемых услуг связи. Кроме того, для отказа абонента от отдельных услуг связи, входящих в выбранный тарифный план, необходимо совершить определенные действия, сопряженные с финансовыми и/или временными затратами.
Правила оказания услуг подвижной связи, регулирующие отношения между абонентом, пользующимся услугами подвижной связи, и оператором связи при оказании услуг подвижной радиосвязи, и (или) услуг подвижной радиотелефонной связи, и (или) услуг подвижной спутниковой радиосвязи в сети связи общего пользования утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328.
Согласно пункту 48.1 Правил оказания услуг подвижной связи изменение договора оформляется путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются оператором связи.
Позиция ОАО “Мобильные ТелеСистемы” о том, что в случае, если по истечении 30 указанных дней Абонент не отключит услугу «GOOD OK» самостоятельно, согласен со взиманием платы за оказание услуги, необоснован, поскольку конклюдентными действиями считается направление распоряжения абонентом оператору связи, а не молчаливое согласие абонента с подключением абоненту за плату дополнительной услуги связи.
Комиссия Управления считает, что действия ОАО “Мобильные ТелеСистемы”, выразившиеся в выставлении на продажу SIM-карт с услугой «GOOD OK», которые возможно было приобрести в точках покупки сим-карты (например, на Колхозном рынке г.Казани) направлены на получение преимуществ по отношению к конкурентам, работающим на рынке того же товара, в связи с облегченной процедурой предоставления в пользование SIM-карт (тем самым Общество может увеличить свою клиентскую базу), без Правил оказания услуг связи МТС, являющимися неотъемлемой частью Договора о предоставлении услуг связи МТС, без тарифных планов, где указана стоимость услуги «GOOD OK», включенной в первоначальный пакет и порядок ее отключения, противоправны и содержат в себе признаки недобросовестной конкуренции, эти действия расцениваются как направленные на получение преимуществ перед конкурентами.
Эти действия ОАО “Мобильные ТелеСистемы” противоречат обычаям делового оборота, принципам добропорядочности, разумности и справедливости и способные причинить убытки хозяйствующему субъекту – конкуренту, они рассматриваются Комиссией управления как форма совершения недобросовестной конкуренции.
Запрет на недобросовестную конкуренцию на территории РФ установлен частью 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
В соответствии со статьей 37 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие организации и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
В соответствии с частью 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях недобросовестная конкуренция, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, за исключением случаев, предусмотренных статьей 14.3 настоящего Кодекса и частью 2 настоящей статьи влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Часть 1 статьи 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ), предусматривает ответственность юридических и физических лиц, за нарушение требований антимонопольного законодательства.
К элементам состава административного правонарушения, предусмотренный частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ, относятся: объект; объективная сторона; субъект; субъективная сторона.
Объект правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ – это установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности и законодательство, направленное на борьбу с ограничением конкуренции.
Объективная сторона выражается в действиях направленных на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, добропорядочности, разумности и справедливости и причинили (или могут причинить) убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам, либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Субъект правонарушения – юридическое лицо, а именно, открытое акционерное общество «МобильныеТелеСистемы» (ИНН 7740000076; зарегистрировано за основным государственным регистрационным номером 1027700149124 Управлением МНС России по г.Москве 02 сентября 2002 года; место нахождения Общества: РФ, 109147, г.Москва, ул. Марксистская, д.4).
Субъективная сторона правонарушения характеризуется наличием только умысла. В соответствии с частью 1 статьи 2.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.
Таким образом, в действиях общества с ограниченной ответственностью «Журнал «Контрольная закупка» имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.33 КоАП РФ.
При рассмотрении настоящего дела обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 КоАП РФ, не выявлено, равно, как отсутствуют и иные основания для прекращения производства по делу об административном правонарушении.
Оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ не установлено.
Обстоятельств, смягчающих либо отягчающих административную ответственность, не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.4.1, ч.1 ст.14.33, ст.23.48, ст.ст.29.9-29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Применить к открытому акционерному обществу «МобильныеТелеСистемы» (ИНН 7740000076; зарегистрировано за основным государственным регистрационным номером 1027700149124 Управлением МНС России по г.Москве 02 сентября 2002 года; место нахождения Общества: РФ, 109147, г.Москва, ул. Марксистская, д.4) меру ответственности в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.
Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Сумма административного штрафа должна быть перечислена по следующим реквизитам:
Банк получателя – ГРКЦ НБ Республики Татарстан Банка России;
БИК Банка – 049205001;
Расчетный счет – 40101810800000010001;
Получатель – УФК МФ РФ по РТ (Татарстанское УФАС России)
ИНН получателя – 1653003714
КПП получателя – 165501001;
ОКАТО – ОКАТО ИМНС по месту регистрации;
КБК – 161 1 16 02010 01 0000 140;
Назначение платежа – денежное взыскание (штраф) за нарушение антимонопольного законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, налагаемое федеральным органом государственной власти.
Согласно части 5 статьи 32.2 КоАП РФ, при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со срока, указанного в части 1 статьи 32.2 КоАП РФ, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, в отношении лица, не уплатившего административный штраф, должностное лицо федерального органа исполнительной власти, его учреждения, структурного подразделения или территориального органа, а также иного государственного органа, уполномоченного осуществлять производство по делам об административных правонарушениях (за исключением судебного пристава-исполнителя), составляет протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 20.25 КоАП РФ, в соответствии с которой неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
В соответствии с пунктом 3 части 1 и частью 3 статьи 30.1, частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ настоящее постановление может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в арбитражный суд в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.