Постановление Татарстанского УФАС России от 23.04.2012 г № Б/Н

В отношении Индивидуального предпринимателя

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан <...>,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № А08-502/2012, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, возбужденного в отношении индивидуального предпринимателя <...>, уроженца г. Казани (<...>,
в присутствии ИП <...>,
Установил:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан поступило обращение Управления Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по Республике Татарстан (вх. № 11719 от 09.12.2011 г.) о проверке соблюдения законодательства о рекламе по факту распространения в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 рекламы: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста», которая содержит признаки нарушения пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5, части 7 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 г. №38-ФЗ.
Решением Комиссии Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 13.02.2012 г. вышеуказанная реклама признана ненадлежащей.
В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе», недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Согласно пункту 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе», в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
В соответствии с частью 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Исходя из пункта 1 части 1 статьи 25, реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, распространявшаяся в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»…», содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена в печатном издании; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующим рекламодателем.
В ответ на запрос информации № АБ-08/16720 ООО «Редакция газеты «Вечерняя Казань» представило договор № ВК-217 от 09 сентября 2011 г., согласно которому заказчиком вышеуказанной рекламы является индивидуальный предприниматель <...>.
Таким образом, ИП <...> является рекламодателем рассматриваемого рекламного объявления.
25 января 2012 г. в рамках рассмотрения дела № 08-751/2011 ИП <...> представил истребованные Управлением документы и сведения, а также дал письменные пояснения следующего содержания: «… Перед выставками дается реклама в печатное издание о проведении выставки-продажи с частичным перечнем предлагаемой продукции. По договору № ВК-217 от 09 сентября 2011 г. в газете «Вечерняя Казань» была опубликована реклама «Дар-Здоровье» г. Новосибирск.
Вся рекламируемая продукция сертифицирована и может применяться для профилактики и поддержания общей жизнедеятельности организма человека, согласно инструкциям, прилагаемым к товару. В тексте не указано, что данная продукция является лечебной или обладает лечебными свойствами. Все сведения, представленные в рекламе о продукции, взяты из аннотаций (инструкций), свидетельств о государственной регистрации и сертификатов соответствия на продукцию. Состав продукта, этикетка, упаковка и аннотация являются неотъемлемой частью производителя…
Так как в небольшой рекламной статье невозможно представить всю необходимую информацию о каждом товаре, его свойствах, способах и условиях применения, на выставках-продажах мы разъясняем каждому покупателю информацию о продаваемой продукции, ее составе, условиях применения, влиянии на здоровье, согласно прилагаемым к товару аннотациям (инструкциям)».
В ходе рассмотрения дела Управление Роспотребнадзора по Республике Татарстан представило следующие сведения: «В Реестре свидетельств о государственной регистрации (единая форма Таможенного союза) содержатся сведения о государственной регистрации:
- биологически активной добавке к пище «ГЕМАХОЛ» (производитель ООО «Пантопроект») в качестве дополнительного источника витамина PP, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.99.11.003.Е.000225.01.11 от 14.01.2011 г.;
- биологически активной добавки «Хрящ акулий, порошок обезвоженный и микродисперсный «Картимаре» (производитель «Holding Ponseca Pharma E.I.R.L.», г. Лима, Перу) для использования в пищевой промышленности при производстве БАД к пище, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.99.11.003.Е.054607.12.11 от 30.12.2011 г.;
- биологически активной добавки к пище «Сила Акулы – Акулий Хрящ» (производитель «Holding Ponseca Pharma E.I.R.L.», г. Лима, Перу) в качестве дополнительного источника кальция и хондроитинсульфата, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.99.11.003.Е.054605.12.11 от 30.12.2011 г.;
- гель-бальзама для тела MIRACLE-HUSH «Чуда Хаш» в качестве средства косметического для ухода за кожей, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.01.34.001.Е.003243.03.11 от 28.03.2011 г.
Сведения о государственной регистрации, ранее оформленных санитарно-эпидемиологических заключениях на бальзам «ЖиваТон» в Реестрах свидетельств о государственной регистрации, санитарно-эпидемиологических заключений отсутствуют».
Должностное лицо, изучив имеющиеся материалы дела, приходит к следующим выводам.
В газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 распространялась реклама следующего содержания: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста».
В ходе рассмотрения дела Комиссией установлено, что указанное рекламное объявление размещалась в рамках исполнения договора № ВК-217 от 09 сентября 2011г., согласно которому заказчиком вышеуказанной рекламы является индивидуальный предприниматель <...>.
Таким образом, ИП <...> является рекламодателем рассматриваемого рекламного объявления.
Исходя из текста рекламного объявления следует: «Представляем вашему вниманию БАЛЬЗАМ «ЖиваТон», разработанный учеными-биологами Новосибирского академгородка, которые воплотили свой 50-летний опыт по исследованию целебных свойств кедра и пользе натуральных растительных масел. Бальзам создан для комплексного оздоровительного воздействия на организм человека… Когда вы начинаете пить бальзам «ЖиваТон», прежде всего у вас повышается иммунитет. В крови увеличивается содержание фагоцитов, которые уничтожают вирусы и инородные патогенные тела, то есть способствует избавлению от многих болезнетворных бактерий, вирусов и паразитов… Он оказывает гепатопротекторное, противоязвенное, антисептическое, антисклеротическое действие… Используется для профилактики инсультов и инфарктов – способствует улучшению работы всех мышц, в том числе и сердечной… «ГЕМАХОЛ» для здоровья сердца и сосудов на основе пантов марала и никотиновой кислоты. Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов от скоплений холестерина и тормозит развитие атеросклероза. Улучшает работу сердца… ГЕЛЬ-БАЛЬЗАМ ДЛЯ СУСТАВОВ «ЧУДО ХАШ» – вытяжка из хрящей крупного рогатого скота – хондроитин – необходимый строительный элемент для суставного хряща. Входящие в состав муравьиный спирт и сабельник болотный обладают противовоспалительным действием, улучшают кровообращение, снимают отеки. Применяется при болях в суставах и позвоночнике… АКУЛИЙ ХРЯЩ (СИЛА АКУЛЫ) – дополнительный источник кальция и хондроинсульфата для улучшения опорно-двигательной системы человека. Обладает противовоспалительными свойствами, содержит активные вещества для укрепления суставов и связок, укрепляет иммунную систему организма…».
Так, средство БАЛЬЗАМ «ЖиваТон» позиционируется как «вспомогательное… для оптимизации жизнедеятельности организма… для профилактики инсультов и инфарктов…».
В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 22.06.1998 № 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (далее – Закон «О лекарственных средствах»), лекарственные средства – это вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств (фармацевтические субстанции).
Согласно статье 19 Закона «О лекарственных средствах» лекарственные средства могут производиться, продаваться и применяться на территории Российской Федерации, если они зарегистрированы федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление государственного контроля и надзора в сфере обращения лекарственных средств.
Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 30.10.2006 № 736 утвержден Административный регламент Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по исполнению государственной функции по государственной регистрации лекарственных средств.
В соответствии с этим регламентом документом, подтверждающим факт государственной регистрации лекарственного средства, является регистрационное удостоверение.
Между тем Комиссией установлено, что бальзам «ЖиваТон» ни в Федеральном реестре биологически активных добавок как БАД, ни в Государственном реестре лекарственных средств как лекарственное средство, не зарегистрирован, то есть лекарственным средством не является, что исключает возможность указания в рекламе этого продукта на его лечебные свойства, в том числе профилактические.
В ходе рассмотрения дела Комиссия также установила, что средство «ГЕМАХОЛ» зарегистрировано в Федеральном реестре биологически активных добавок как БАД, содержащий железо и рекомендован как дополнительный источник никотиновой кислоты и железа. Однако рекламируется как средство, которое «способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов от скоплений холестерина и тормозит развитие атеросклероза. Улучшает работу сердца».
В соответствии со сведениями, представленными Управлением Роспотребнадзора по Республике Татарстан, препарат «Акулий Хрящ (Сила Акулы)» зарегистрирован как биологически активная добавка к пище в качестве дополнительного источника кальция. Но в нарушение пункта 2 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5, в рассматриваемой рекламе данное средство позиционируется как обладающее противовоспалительными свойствами, также в рекламе указывается, что «Акулий Хрящ (Сила Акулы)» содержит активные вещества для укрепления суставов и связок, укрепляет иммунную систему организма.
Из смысла части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» следует, что реклама должна содержать не всю информацию, а всю существенную информацию о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, не допускающую искажения смысла информации и введения в заблуждение потребителя рекламы. Закон обязывает формировать у потребителя рекламы правильное (достоверное) представление о соответствующем товаре.
В соответствии с Законом «О рекламе», реклама должна носить понятный, не двусмысленный характер, и не должна вводить потребителя в заблуждение.
Согласно пункту 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе», в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники. Перечень лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения изделий медицинского назначения и медицинской техники является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. В отношении товаров и услуг, не входящих в данный перечень, действует полный запрет указывать в их рекламе на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни.
Исходя из пункта 1 части 1 статьи 25, реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.
Однако в рекламе «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста» содержатся не соответствующие действительности о потребительских свойствах товара, что является нарушением пункта 2 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе», имеются указания на лечебные и профилактические свойства, что не допускается в силу пункта 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе».
Согласно Федеральному закону от 02.01.2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», биологически активные добавки – это природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов, а пищевые добавки – это природные или искусственные вещества и их соединения, специально вводимые в пищевые продукты в процессе их изготовления в целях придания пищевым продуктам определенных свойств и (или) сохранения качества пищевых продуктов.
Следует отметить, что законодатель в соответствии со статьей 1 указанного закона относит БАДы и пищевые добавки к пищевым продуктам.
В соответствии с пунктом 2.1 СанПиН 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище (БАД)», утвержденных Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 17.04.2003 г., биологически активная добавка используется как дополнительный источник пищевых и биологически активных веществ, для оптимизации углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ при различных функциональных состояниях, для нормализации и/или улучшения функционального состояния органов и систем организма человека, в т.ч. продуктов, оказывающих общеукрепляющее, мягкое мочегонное, тонизирующее, успокаивающее и иные виды действия при различных функциональных состояниях, для снижения риска заболеваний, а также для нормализации микрофлоры желудочно-кишечного тракта, в качестве энтеросорбентов.
Статья 4 Федерального закона «Об обращении лекарственных средств» определяет лекарственные средства как вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий.
Учитывая изложенное, БАДы или пищевые добавки вообще не могут использоваться для лечения каких-либо заболеваний. В соответствии с Федеральным законом «О качестве и безопасности пищевых продуктов» биологически активные добавки к пище относятся к пищевым продуктам и не применяются для лечения и профилактики каких-либо заболеваний.
Информация, содержащаяся в рассматриваемой рекламе, не позволяет потребителям рекламы самостоятельно отличить их от лекарственных средств, создает впечатление о том, что указанные средства обладают лечебными свойствами, вводя в заблуждение больных, страдающих серьезными заболеваниями, что противоречит пункту 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе».
Комиссией также учитывается тот факт, что статья 25 Закона «О рекламе» «Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания» направлена на охрану жизни и здоровья населения Российской Федерации, на реализацию положений Конституции Российской Федерации, которая признает человека высшей ценностью общества, право на жизнь — самым важным правом человека, принадлежащим ему от рождения (статьи 2, 17, 20). Конституция Российской Федерации признает право человека на охрану здоровья и медицинскую помощь.
Таким образом, реклама, распространяемая в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 следующего содержания: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста» размещена с нарушением пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5, части 7 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе».
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 6 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных пунктом 2 части 3 статьи 5, пунктом 6 части 5 статьи 5, частью 7 статьи 5, пунктом 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламодатель.
В соответствии с частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе за исключением случаев, предусмотренных частями 2 – 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц – от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Объект правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ – отношения в области получения потребителем достоверной рекламы, соответствующей требованиям законодательства РФ о рекламе.
Субъект правонарушения – индивидуальный предприниматель <...>.
Объективная сторона данного правонарушения состоит в размещении ненадлежащей рекламы, недопустимой с точки зрения законодательства РФ.
Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла. У индивидуального предпринимателя <...> имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, относится к административным правонарушениям с формальным составом.
Ответственность за указанные деяния наступает независимо от возникновения или не возникновения общественно опасных последствий. Наступление общественно опасных последствий при совершении правонарушений с формальным составом презюмируется самим фактом совершения действий или бездействия.
При назначении наказания должностным лицом Управления учитывается степень и характер совершенного правонарушения, все обстоятельства дела, а также факт совершения правонарушения впервые.
При рассмотрении настоящего дела обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 КоАП РФ, не выявлено, равно, как отсутствуют и иные основания для прекращения производства по делу об административном правонарушении.
Оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 14.3, ст. 23.48, ч. 2 ст. 25.1, ч. 1 ст. 29.9, ст. 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Наложить на индивидуального предпринимателя <...> за нарушение части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, которое выразилось в размещении ненадлежащей рекламы, штраф в размере 4 000 (четыре тысячи) рублей.
Штраф должен быть оплачен плательщиками в доход бюджета на счет 40101810800000010001 по следующим реквизитам:
Банк получателя: ГРКЦ НБ Республики Татарстан Банка России;
Получатель: УФК РТ (Татарстанское УФАС России)
ИНН получателя: ИНН 1653003714/165501001
БИК Банка: 049205001
ОКАТО: ОКАТО ИМНС по месту регистрации;
КБК: 161 116 26000 01 6000 140
Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.
В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.
Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
В соответствии с пунктом 7 части 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течении двух лет со дня их вступления в законную силу.
В соответствии с ч.3 ст.30.1 и ч.1 ст.30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно ч.1 ст.31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.