Решение Татарстанского УФАС России от 10.07.2012 г № Б/Н
В отношении ООО «Ла Редут Рус»
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе <...>,
рассмотрев дело № 08-199/2012, возбужденное в отношении общества с ограниченной ответственностью «Ла Редут Рус» (юр. адрес: 107045, г. Москва, пер. Малый Головин, д. 5; почтовый адрес: 125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 16/2, стр. 2; ИНН 7710616929, дата регистрации юр. лица: 11.10.2006г.) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту несанкционированной смс-рассылки ООО «Ла Редут Рус» сообщений рекламного характера на мобильный номер <...> «На мой мобильный телефон <...> стали поступать смс-сообщения рекламного характера. В них компания «Ла Редут Рус» настойчиво предлагало приобретать одежду из ассортимента компании… Я нашла в Интернете информацию об этой компании и обратилась в колл-центр с просьбой прекратить рассылку смс-сообщений. В достаточно невежливой форме мне пообещали, что мой телефонный номер будет исключен из списка рассылок. Спустя две недели поступила очередная информация о распродаже компании «Ла Редут Рус»… Ситуация не изменилась и после письменного обращения в «Ла Редут Рус». Сообщения приходили 05.03.2011, 20.03.2011, 27.04.2011, 14.05.2011 и т.д. Последнее сообщение следующего содержания: «Скидки до 50% на платья, туники, купальники, детскую одежду!» пришло 15.07.2011 г. в 10.час. 54 мин.»,
в отсутствии законного представителя или представителя по доверенности ООО «Ла Редут Рус»,
в отсутствии законного представителя или представителя по доверенности ООО «МобиСервис»,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее — Управление) поступило обращение гражданки <...>. (вх. № 87/ж от 9.02.2012 г.) о проверке соблюдения законодательства о рекламе по факту несанкционированной смс-рассылки ООО «Ла Редут Рус» сообщений рекламного характера на мобильный номер <...>: «На мой мобильный телефон <...> стали поступать смс-сообщения рекламного характера. В них компания «Ла Редут Рус» настойчиво предлагало приобретать одежду из ассортимента компании… Я нашла в Интернете информацию об этой компании и обратилась в колл-центр с просьбой прекратить рассылку смс-сообщений. В достаточно невежливой форме мне пообещали, что мой телефонный номер будет исключен из списка рассылок. Спустя две недели поступила очередная информация о распродаже компании «Ла Редут Рус»… Ситуация не изменилась и после письменного обращения в «Ла Редут Рус». Сообщения приходили 05.03.2011, 20.03.2011, 27.04.2011, 14.05.2011 и т.д. Последнее сообщение следующего содержания: «Скидки до 50% на платья, туники, купальники, детскую одежду!» пришло 15.07.2011 г. в 10.час. 54 мин.». Согласия на получение подобных сообщений <...> [гражданка] не давала.
Таким образом, вышеуказанная реклама содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006г. №38-ФЗ «О рекламе».
Согласно части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, рассылаемая на номер 8-916-118-6925, содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена по сетям электросвязи; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.
В целях установления рекламораспространителя Управлением были направлены запросы информации в адрес ОАО «Мобильные ТелеСистемы» (№ 08-08/1853 от 14.02.2012 г.), ООО «Ла Редут Рус» (№ 08-08/1850 от 14.02.2012 г.).
29.02.2012 г. от ООО «Ла Редут Рус» поступил ответ: «… СМС-рассылка осуществляется посредством услуг компаний – СМС-агрегаторов полного цикла, предоставляющих специальный сервис по цифровым коммуникациям с заданными (заранее определенными) группами клиентов… В феврале 2011 года соответствующие услуги оказывало ООО «Моби-Сервис». Договоры с операторами сотовой связи на рассылку СМС-сообщений компанией не заключались. Тексты и порядок СМС-рассылки в ООО «Ла Редут Рус» утверждаются Маркетинговым отделом…».
16.03.2012 г. ОАО «Мобильные ТелеСистемы» направило письмо в адрес Управления: «… ОАО «МТС» не заключало с ООО «Ла Редут Рус» договоры и необходимые приложения о проведении рекламных рассылок, в виду этого, Общество не может предоставить информацию о том, каким образом осуществлялась данная рассылка…».
На основании полученной информации Управлением 10 апреля 2012г. возбуждено дело № 08-199/2012 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в отношении ООО «Ла Редут Рус».
В рамках рассмотрения указанного дела ООО «Ла Редут Рус» направило в адрес Управления истребованные документы, в том числе: учредительные документы, договор № 226 от 6 сентября 2010 г., заключенный с ООО «Моби Сервис», распечатку электронной переписки с <...> (заявителем), письменные пояснения: «ООО «Ла Редут Рус» возражает против возбуждения дела… поскольку СМС-рассылка клиентам компании не может рассматриваться в качестве рекламы… ООО «Ла Редут Рус» направляет информационные СМС-сообщения о новых предложениях компании исключительно на телефонные номера, принадлежащие клиентам компании, которые подтвердили свое согласие на рассылку рекламных предложений… Тексты рекламных рассылок составляются сотрудниками Маркетингового отдела и утверждаются <...> по маркетингу и коммерческому плану Общества… Буквенный номер La Redoute принадлежит компании «Ла Редут Рус». Сотрудник маркетингового отдела через личный кабинет в технической системе ООО «Моби Сервис» (СМС-агрегатор) в ручном режиме загрузил телефонные номера клиентов, выбранные в соответствии с целями рассылки, и произвел отправку информационных сообщений на телефонные номера выбранных клиентов.
До момента передачи информационных СМС-сообщений, сотрудником ООО «Ла Редут Рус» определяется итоговый список конечных получателей, и тем самым полностью исключается какой-либо фактор неопределенности круга лиц, а, следовательно, направляемые СМС-сообщения не являются рекламными и не подпадают под сферу действия законодательства о рекламе…
Телефонный номер <...> был указан в электронной анкете при регистрации <...>, впоследствии ставшей клиенткой ООО «Ла Редут Рус»… У Общества отсутствует юридические и технические средства для проверки принадлежности абонентских номеров и действительности сведений, указанных при регистрации…».
10 мая 2012г. на рассмотрении дела № 08-199/2012 <...> [гражданка] подтвердила доводы, изложенные в своем обращении, а также представила договор об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи «МТС» №21866432/21611921 от 10 августа 2007г., который подтверждает факт принадлежности телефонного номера <...> <...> [заявителю].
В ходе рассмотрения дела 6 июня 2012 г. (Вх. № 5556) от <...> [должностного лица] ООО «Ла Редут Рус» поступили дополнительные пояснения: «… Обновление базы данных происходит 2 раза в год – в январе и июле… Прямые договоры с операторами сотовой связи на рассылку СМС-сообщений компанией не заключались ввиду сверхвысокой стоимости, которую выставляют операторы («Большая Тройка»). Для осуществления рассылок ООО «Ла Редут Рус» пользуется услугами сертифицированных агрегаторов. В 2011 году рассылки осуществлялись через ООО «Моби Сервис»…
Телефонный номер <...>был введен в базу данных 08.02.2011г. при регистрации <...>, которая являлась клиентом с вышеуказанного времени и регулярно получала информацию о новых акциях. В марте 2011г. на мою почту действительно приходил запрос из Call-center на внесение номера телефона в Стоп-Лист. Однако на тот период я отсутствовал, а позже ввиду высокой рабочей загрузки упустил этот момент из вида. При повторном запросе из Call-center, номер сразу же был внесен в Стоп-Лист (перечень номеров, по которым рассылка информационных сообщений запрещена)».
Согласно определению об отложении от 10 мая 2012г. (Исх. № АБ-08/6640 от 11.05.2012г.) в связи с привлечением к рассмотрению дела обществом с ограниченной ответственностью «Моби Сервис» были представлены документы и сведения: договор № 226 от 06.09.2010г. с приложениями, учредительные документы, а также письменные пояснения: «ООО «Моби Сервис» является компанией – СМС-агрегатором, предоставляющим СМС-канал для отправки сообщений.
6 сентября 2010г. ООО «Моби Сервис» и ООО «Ла Редут Рус» заключили договор № 226 на подключение к технической базе на условиях договора с целью отправления ООО «Ла Редут Рус» СМС-сообщений лицам, являющихся клиентами ООО «Ла Редут Рус».
Рассылки, которые приходили на номер Истца были созданы из личного кабинета компании «Ла Редут Рус», от логина «MSK_LARE», все СМС-сообщения содержали имя отправителя (буквенный номер) «La Redoute». СМС-сообщения направлялись ответственным сотрудником ООО «Ла Редут Рус», имеющим доступ к технической системе, на телефонные номера клиентов ООО «Ла Редут Рус».
У ООО «Моби Сервис» отсутствует доступ к базам данных абонентов, на которые отправляются СМС-сообщения».
21 июня 2012г. ООО «Моби Сервис» в адрес Управления направило акты выполненных работ за период, счета-фактуры, счета на оплату, платежные поручения за период с 01.03.2011г. по 30.10.2011г.
28 июня 2012г. в рамках рассмотрения дела № 08-199/2012 от <...> [заявителя] поступили дополнительные пояснения по делу: «… После моего первого звонка в колл-центр компании «Ла Редут Рус» оператор предоставил информацию, что ранее мой номер принадлежал некой Елене… Обратившись в ОАО «Мобильные ТелеСистемы» я получила информацию, что номер <...> не имеет предыдущих владельцев, я единственный постоянный владелец, начиная с 2007 года. В компании «Ла Редут Рус» очередной раз я получила обещание, что номер будет исключен из списка смс-рассылок.
После первого звонка в колл-центр компании… сообщения приходили, но уже без обращения «Елена». То есть технические специалисты ООО «Ла Редут Рус» убрали из присылаемых сообщений имя «Елена», но не отменили незаконную рассылку…».
Комиссия, изучив имеющиеся материалы дела № 08-199/2012 и заслушав пояснения, приходит к следующим выводам.
СМС-рассылка, направляемая на мобильный номер 8-916-118-6925, распространялась с нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе», а именно, данная реклама распространялась по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
Согласно договору № 226 от 6 сентября 2010г., заключенного между ООО «Моби Сервис» (Исполнитель) и ООО «Ла Редут Рус» (Заказчик), ООО «Моби Сервис» оказывает услугу подключения к технической базе – аппаратно-программному комплексу, используемого для технического обеспечения предоставления контент-услуг абонентам в реальном масштабе времени посредством сети оператора сотовой связи с использованием абонентских терминалов.
Исходя из пункта 4.1 указанного договора ООО «Моби Сервис» обязуется предоставить параметры доступа к технической базе не позднее 5 календарных дней с момента подписания договора.
Таким образом, в соответствии с условиями настоящего договора, а также приложениями к нему (Приложение № 4) ООО «Моби Сервис» предоставляет ООО «Ла Редут Рус» SMS-канал для отправки сообщения.
В соответствии с пояснениями <...> [должностного лица] ООО «Ла Редут Рус», после получения данных в специальном формате от отдела IT, создается адресная книга клиентов в личном кабинете и с помощью утилиты CraftMobile, через защищенный протокол. Затем импортируются данные клиентов «Ла Редут Рус» в личный кабинет. Далее адресная книга готова для СМС-рассылок. «После принятия решения о рассылке… я выставляю параметры рассылки в личном кабинете…».
Согласно пункту 7 статьи 3 Закона «О рекламе», рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В силу части 1 статьи 18 Закона «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Вместе с тем, согласно пояснениям Федеральной антимонопольной службы России (Исх. № АК/16266 от 28.04.2011г.), рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.
Поставщик услуг связи (телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи), который только обеспечил подключение к сети электросвязи и не осуществляет непосредственно распространение рекламы, рекламораспространителем не является.
Таким образом, Комиссией в ходе рассмотрения дела установлено, что рекламораспространителем является ООО «Ла Редут Рус».
Исходя из пункта 1 статьи 3 Закона «О рекламе» реклама — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно разъяснениям Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации (Исх. № АК/16477 от 25.05.2012 г.) в данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.
Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.
В ходе рассмотрения дела ООО «Ла Редут Рус» пояснило, что рассматриваемая смс-рассылка распространялась непосредственно абонентам, зарегистрированным как клиенты компании. Однако доказательств дачи согласия заявителем (<...>) на данную смс-рассылку или же о том, что заявитель является клиентом компании в адрес Управления не было представлено.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 7 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламораспространитель.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 – 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу, распространявшуюся по сетям электросвязи на мобильный номер 8-916-118-6925, ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ООО «Ла Редут Рус» (юр. адрес: 107045, г. Москва, пер. Малый Головин, д. 5; почтовый адрес:125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 16/2, стр. 2; ИНН 7710616929, дата регистрации юр. лица: 11.02.2006г.) предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 10 июля 2012 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Предписание
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе <...>,
рассмотрев дело № 08-199/2012, возбужденное в отношении общества с ограниченной ответственностью «Ла Редут Рус» (юр. адрес: 107045, г. Москва, пер. Малый Головин, д. 5; почтовый адрес: 125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 16/2, стр. 2; ИНН 7710616929, дата регистрации юр. лица: 11.10.2006г.) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту несанкционированной смс-рассылки ООО «Ла Редут Рус» сообщений рекламного характера на мобильный номер <...>,
на основании своего решения от 28 июня 2012 г. по делу № 08-199/2012 о признании ненадлежащей рекламы, распространявшейся по сетям электросвязи на мобильный номер 8-916-118-6925, в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
Предписывает:
1.ООО «Ла Редут Рус» (юр. адрес: 107045, г. Москва, пер. Малый Головин, д. 5; почтовый адрес:125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 16/2, стр. 2; ИНН 7710616929, дата регистрации юр. лица: 11.02.2006г.) в срок до 23.07.2012 г. прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно не распространять рассматриваемую рекламу с нарушением требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.ООО «Ла Редут Рус» представить в УФАС по РТ письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 03.08.2012г.
В случае невыполнения в установленный срок законного предписания антимонопольного органа частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Предписание
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе <...>,
рассмотрев дело № 08-199/2012, возбужденное в отношении общества с ограниченной ответственностью «Ла Редут Рус» (юр. адрес: 107045, г. Москва, пер. Малый Головин, д. 5; почтовый адрес: 125009, г. Москва, ул. Тверская, д. 16/2, стр. 2; ИНН 7710616929, дата регистрации юр. лица: 11.10.2006г.) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту несанкционированной смс-рассылки ООО «Ла Редут Рус» сообщений рекламного характера на мобильный номер <...>,
на основании своего решения от 28 июня 2012 г. по делу № 08-199/2012 о признании ненадлежащей рекламы, распространявшейся по сетям электросвязи на мобильный номер 8-916-118-6925, в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
Предписывает:
1.ООО «Моби Сервис» (Юр. адрес: 125581, г. Москва, ул. Фестивальная, д. 14, кв. 108; почтовый адрес: 127247, г. Москва, ул. Дмитровское шоссе, д. 100, стр. 2; ИНН 7743600307) в срок до 23.07.2012 г. прекратить нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно не распространять рассматриваемую рекламу с нарушением требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.ООО «Моби Сервис» представить в УФАС по РТ письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 03.08.2012г.
В случае невыполнения в установленный срок законного предписания антимонопольного органа частью 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.