Решение Татарстанского УФАС России от 09.08.2012 г № Б/Н
В отношении МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» и ОАО «Агропромдорстрой»
Резолютивная часть решения объявлена 26 июля 2012 года.
Полный текст решения изготовлен 09 августа 2012 года.
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе <...>,
с участием:
от ответчика – МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» – <...>;
от ответчика – ОАО «Агропромдорстрой» – представители не явились, извещены надлежащим образом;
рассмотрев дело №06-179/2012 по признакам нарушения МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» (423603, РТ, г.Елабуга, пр.Мира, д.12 а) и Открытым акционерным обществом (ОАО) «Агропромдорстрой» (400064, г.Волгоград, ул.Р.зорге, д.55, кв.4) статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий в части выполнения работ по ремонту дорожно-уличной сети в г.Елабуга до проведения открытого аукциона на выполнения данных работ, а также в осуществлении согласованных действий на торгах с установлением в положениях документации коротких сроков выполнения данных работ, что привело к ограничению конкуренции и доступу к участию в аукционе иных хозяйствующих субъектов,
Установила:
В адрес Татарстанского УФАС России поступило обращение Елабужского городского прокурора, содержащее информацию о нарушении законодательства Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд и законодательства о защите конкуренции.
Проверкой размещенных муниципальных заказов было установлено, что в декабре 2011г. уполномоченным органом – Палатой перспективного социально-экономического развития Елабужского муниципального района был проведен открытый аукцион в электронной форме на право заключения муниципального контракта на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга (извещение №0111300101611000294 от 24.11.2011г.).
Муниципальный заказчик – МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района Республики Татарстан». Источник финансирования – бюджет муниципального района Елабужский муниципальный район.
Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме №0111300101611000294-3 от 15.12.2011 года на участие в открытом аукционе была подана одна заявка от участника размещения заказа – ОАО «АПДС», и принято решение о заключении муниципального контракта с единственным участником размещения заказа по начальной (максимальной) цене контракта.
27 декабря 2011г. между МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» и ОАО «АПДС» был заключен муниципальный контракт на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга.
Согласно условий документации об аукционе, а также приложенному локально-сметному расчету, являющемуся неотъемлемой частью документации, работы по укладке асфальта должны были быть выполнены в течении 30 дней с момента заключения контракта на улицах Дуслых, Матур урам, Чапаева, Азина, Саралинская, пер.Кленовый, пер.Пристанский, а также на внутриквартальных участках дорого у 18 жилых многоквартирных домов и т.д.
Как было указано в материалах прокуратуры, в день заключения муниципального контракта, 27.12.2011 г. денежные средства в полном объеме были перечислены на счет Общества. При этом, основанием для производства оплаты послужили формы КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат», составленные 28.12.2011г. за отчетный период с 26.12.2011г. по 30.12.2011г.
Из материалов прокуратуры также следовало, что весь объем работ на сумму 30600000 рублей был выполнен Обществом в течение августа – октября 2011г.
На основании вышеизложенного, приказом Татарстанского УФАС России от 12.03.2012г. №02/241-к было возбуждено дело №06-179/2012 по признакам нарушения МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» и Открытым акционерным обществом (ОАО) «Агропромдорстрой» статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий в части выполнения работ по ремонту дорожно-уличной сети в г.Елабуга до проведения открытого аукциона на выполнения данных работ, а также в осуществлении согласованных действий на торгах с установлением в положениях документации коротких сроков выполнения данных работ, что привело к ограничению конкуренции и доступу к участию в аукционе иных хозяйствующих субъектов.
В рамках рассмотрения дела №06-179/2012 МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» были представлены документы и письменные пояснения по существу рассматриваемого дела.
Из письменных пояснений МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» следовало, что основанием для размещения заказа на проведение торгов по ремонту дорожно-уличной сети в г.Елабуга явилось решение Совета Елабужского муниципального района №144 от 14.11.2011г. До начала проведения аукциона этим же решением сессии подрядной организации для оплаты за выполненные работы и продолжение ремонта была предоставлена муниципальная гарантия и оформлен банковский кредит. Работы по ремонту дорог выполнялись в период с октября по ноябрь 2011 г.
Согласно письменным пояснениям сотрудника осуществляющего замеры по выполнению работ по ремонту дорожно-уличной сети следовало, что определение участков автомобильных дорог подлежащих ремонту в 2011 г. производились комиссионно; работы по ремонту автомобильных дорог производились в осенний период октябрь-ноябрь.
Проверив обоснованность доводов, письменные объяснения лиц участвующих в деле, изучив материалы дела, Комиссия приходит к следующему.
На основании обращения Елабужского городского прокурора, содержащее информацию о нарушении законодательства Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд и законодательства о защите конкуренции, приказом Татарстанского УФАС России от 12.03.2012г. №02/241-к было возбуждено дело №06-179/2012 по признакам нарушения МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» и Открытым акционерным обществом (ОАО) «Агропромдорстрой» статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции».
Проверкой Елабужского городского прокурора размещенных муниципальных заказов было установлено, что в декабре 2011г. уполномоченным органом – Палатой перспективного социально-экономического развития Елабужского муниципального района был проведен открытый аукцион в электронной форме на право заключения муниципального контракта на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга (извещение №0111300101611000294 от 24.11.2011г.).
Муниципальный заказчик – МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района Республики Татарстан».
Источником финансирования являлся бюджет муниципального района Елабужский муниципальный район.
Форма оплаты товара, работ, услуг – в соответствии с постановлением Кабинета Министров Республики Татарстан от 1 августа 2000 г. N 562 “О финансировании строительства, проектно-изыскательских, геологоразведочных и научно-исследовательских работ за счет средств бюджета Республики Татарстан.
Начальная (максимальная) цена контракта (цена лота), рублей – 30 600 000 рублей.
Дата окончания срока подачи заявок – 15.12.2011 года.
Дата проведения открытого аукциона – 19.12.2011года.
Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме №0111300101611000294-3 от 15.12.2011 года на участие в открытом аукционе была подана одна заявка от участника размещения заказа – ОАО «АПДС», и принято решение о заключении муниципального контракта с единственным участником размещения заказа по начальной (максимальной) цене контракта.
27 декабря 2011г. между МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» и ОАО «АПДС» был заключен муниципальный контракт на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга.
Согласно условий документации об аукционе, а также приложенному локально-сметному расчету, являющемуся неотъемлемой частью документации, работы по укладке асфальта должны были быть выполнены в течении 30 дней с момента заключения контракта на улицах Дуслых, Матур урам, Чапаева, Азина, Саралинская, пер.Кленовый, пер.Пристанский, а также на внутриквартальных участках дорого у 18 жилых многоквартирных домов и т.д.
Как было указано в материалах прокуратуры, в день заключения муниципального контракта, 27.12.2011 г. денежные средства в полном объеме были перечислены на счет Общества. При этом, основанием для производства оплаты послужили формы КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат», составленные 28.12.2011г. за отчетный период с 26.12.2011г. по 30.12.2011г.
Из материалов прокуратуры также следовало, что весь объем работ на сумму 30 600 000 рублей был выполнен Обществом в течение августа – октября 2011г.
Факт выполнения работ, включенных в объем муниципального заказа, в указанный период подтверждается, во-первых, документами, полученными в период рассмотрения обращения <...>, обратившейся в адрес Елабужской городской прокуратуры и обжаловавшей действия лиц, уложивших в декабре 2011 года вблизи принадлежавшей ей на праве собственности строений асфальтовое покрытие (дорогу по пер.Пристанский г.Елабуга). В ходе проведения Елабужской городской прокуратуры проверки по обращению <...> ответственный <...> [должностное лицо] ОАО «Агропродорстрой» (ОАО «АПДС») и <...> [должностное лицо] ПТО указанного Общества, которыми был подтвержден факт выполнения данных работ в октябре за счет Общества, о чем в подтверждении данных доводов указанными лица были представлены копии страниц №№37-39 Журнала производства работ.
Как было указано в пояснениях <...>, представленных Елабужской городской прокуратуры в ходе проводимой проверки по обращению <...> следовало, что «Строительство автодороги по переулку Пристанская велась с 17.10.2011г. по 24.10.2011г. В период строительства с нашей стороны снос забора и строений не производилось. Когда я приходил забора не было и дорога была свободна. В первый день работы грунт ..вывозом в 1 район кладбища. Потом подошла женщина (как звали не помню) и говорила что это частная территория. После мы звонили <...> куратору УКСА <...>. Они приехали указали как сделать дорогу 1 метр от столба с освещением. Мы продолжали работу… ».
В соответствии с выпиской из журнала производства работ, работы были начаты с 17.10.2011 г. и продолжались по 24.10.2011г. на следующих объектах: ул.Пристанская, Стадион, ул.Казанская – 4 «Детский дом»; развороты по проспекту Мира; в частности работы по укладке (ремонту) асфальтового покрытия 17.10.2011 г. и 18.10.2011г. проводились на объекте «Стадион», с 18.10.2011г. по 21.10.2011г. – ул.Казанская – 4 «Детский дом»; 22.10.2011 г. – «развороты по пр.Мира»,которые вошли в техническую часть муниципального контракта от 27.12.2011г.
В тоже время, согласно представленным материалам следовало, что Елабужской городской прокуратурой были опрошены <...> ООО УК «ЧЖЭУ Жилсервис», ООО «УК «Жилкомфортсервис» <...>, <...> [должностное лицо] ООО «Домуправ-3» пояснили, что внутриквартальные дороги на территории обслуживаемого ими жилого фонда были отремонтированы в период с августа по ноябрь 2011г.
При этом, заказчиком ряд объектов выполненных в вышеуказанный период были внесены в техническую часть документации о торгах, объявленных 24 ноября 2011г.
Вышеизложенное свидетельствует о том, что работы, включенные в объем муниципального контракта от 27.12.2011г. не выполнялись.
В дополнение ко всему, о выполнении работ до момента объявления торгов свидетельствует информация, размещенная на официальном сайте hppt//zakupki.gov.ru/, а именно в разделе исполнение контракта, заказчиком опубликовано следующее:
Исполнение контракта
| Дата исполнения контракта | Номер документа, подтверждающего исполнение контракта | Фактически оплачено | Количество поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг |
| 27.12.2011 | платежное поручение по контракту 81054 от 27.12.2011 | 30 600 000,00 | |
| 27.12.2011 | Акт выполненных работ по контракту 1 от 27.12.2011 | 0,00 |
Реестр контрактов – Сведения о контракте №0311300000111000018.
Кроме того, изучением документов, Комиссией Татарстанского УФАС России было выявлено, что муниципальным заказчиком установлены сжатые сроки (период) выполнения работ (срок выполнения работ в течении 30 дней с момента заключения контракта), с учетом того, что контракт заключен в зимнее время, а значит с учетом неблагоприятных погодных условий для укладки асфальтового покрытия, предусмотренных муниципальным контрактом, что привело к ограничению возможности участия в данном аукционе иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих свою деятельность на данном рынке.
К тому же, подача единственным участником размещения заказа – ОАО «Агропродорстрой» заявки на участие в аукционе, учитывая сокращенные муниципальным заказчиком сроки на подачу заявок на участие в аукционе, а также согласие указанной организации выполнить муниципальный контракт на условиях, установленных в документации об открытом аукционе в электронной форме, свидетельствует об осведомленности данного хозяйствующего субъекта о проведении вышеуказанного аукциона.
Об осведомленности данного хозяйствующего субъекта о проведении вышеуказанного аукциона и о намерении МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» заключить муниципальный контракт с ОАО «Агропродорстрой», также свидетельствует письменные пояснения сотрудника осуществляющего замеры по выполнению работ и письменные пояснения непосредственно заказчика.
Согласно представленным пояснениям следовало (приводиться дословно): «Основанием для размещения заказа на проведение торгов по ремонту дорожно-уличной сети в г.Елабуга явилось решение Совета Елабужского муниципального района №144 от 14.11.2011г. …. До начала проведения аукциона этим же решением сессии подрядной организации для оплаты за выполненные работы и продолжение ремонта была предоставлена муниципальная гарантия и оформлен банковский кредит. Работы по ремонту дорог выполнялись в период с октября по ноябрь 2011 г.».
Кроме того, согласно сведениям об исполнении (о прекращении действия) государственного или муниципального контракта или гражданско-правового договора от 30.12.2011г., опубликованного на официальном сайте hppt//zakupki.gov.ru/, работы были выполнены 27.12.2011г., т.е. в день заключения муниципального контракта.
В силу положений статьи 40 законодательства о размещении заказов, по решению заказчика торги могут быть проведены повторно.
По смыслу норм положений законодательства о размещении заказов, участник размещения заказа, оказавшийся в силу различных причин единственным участником аукциона, заведомо получает выигрыш в виде возможности заключить муниципальный контракт на самых выгодных условиях, которые только можно получить от участия в аукционе – по цене контракта (лота), указанной в документации об аукционе, т.е. по максимально возможной цене.
Следовательно, в данном случае другие хозяйствующие субъекты лишены права выполнять работы на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга, а, следовательно, и осуществлять свою уставную деятельность.
Цель регулирования Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» – это отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, развития добросовестной конкуренции, и предотвращения других злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Отличительной особенностью процедуры проведения аукциона, как и любых торгов, является конкуренция их участников.
В соответствии со статьей 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее – определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
Вышеуказанные действия МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» при проведении открытого аукциона не соответствуют целям, а также принципам действующего законодательства.
В соответствии со статьей 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому – может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения.
Следовательно, МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района», как организатор торгов, и ОАО «Агропродорстрой», как потенциальный участник размещения заказа, организация, которая выполнила определенную часть работ, выполняли согласованный план действий до объявления открытого аукциона; были информированы о стратегиях друг друга, действовали по заранее определенной схеме.
Таким образом, в действиях МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» и ОАО «Агропродорстрой», допущено нарушение статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий в части выполнения работ контракт на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга до проведения открытого аукциона на выполнения данных работ, а также в осуществлении согласованных действий на торгах с установлением в положениях документации коротких сроков выполнения данных работ, что привело или могло привести к ограничению конкуренции и доступу к участию в данных торгах иных хозяйствующих субъектов.
В соответствии с частью 1 статьи 37 Закона о защите конкуренции, за нарушение антимонопольного законодательства должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, должностные лица иных осуществляющих функции указанных органов или организаций, а также должностные лица государственных внебюджетных фондов, коммерческие и некоммерческие организации и их должностные лица, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
Согласно части 5 статьи 39 Закона о защите конкуренции, если в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган выявит обстоятельства, свидетельствующие о наличии административного правонарушения, антимонопольный орган возбуждает дело об административном правонарушении в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии со статьями 23, 50 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства на основании решения по делу комиссия выдает предписание ответчику по делу, в частности о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
Однако, в связи с тем, что работы на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга были выполнены в 2011 г., соответственно денежные средства были также выплачены в указанный период, то приведение в первоначальное положение с возвращением выполненных работ в первоначальное состояние по заключенным контрактам не возможно.
Учитывая вышеизложенное, Комиссия Татарстанского УФАС России решила предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства лицам, в отношении которых рассматривалось дело, не выдавать.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ “О защите конкуренции”,
Решила:
1) Признать МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» нарушившим статью 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий в части выполнения работ контракт на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга до проведения открытого аукциона на выполнения данных работ, а также в осуществлении согласованных действий на торгах с установлением в положениях документации коротких сроков выполнения данных работ, что привело или могло привести к ограничению конкуренции и доступу к участию в данных торгах иных хозяйствующих субъектов.
2) Признать ОАО «Агропромдорстрой» нарушившим статью 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий в части выполнения работ контракт на ремонт дорожно-уличной сети в г.Елабуга до проведения открытого аукциона на выполнения данных работ, а также в осуществлении согласованных действий на торгах с установлением в положениях документации коротких сроков выполнения данных работ, что привело или могло привести к ограничению конкуренции и доступу к участию в данных торгах иных хозяйствующих субъектов.
3) Передать материалы должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
4)Основания для принятия иных мер по пресечению нарушений антимонопольного законодательства в отношении МКУ «Департамент строительства при Исполнительном комитете Елабужского муниципального района» и ОАО «Агропромдорстрой» отсутствуют.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в течении трех месяцев со дня его принятия, в порядке предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.