Решение Татарстанского УФАС России от 08.11.2012 г № Б/Н
В отношении ООО «Торг Лига»
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе <...>,
рассмотрев дело № 08-345/2012 в отношении ЗАО «Волгоград – GSM» (400131, г.Волгоград, ул.Коммунистическая, д.19, ИНН 3444067235) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе рекламе по факту несанкционированной СМС-рассылки «МОНРО» на мобильный номер 8-9600-35-68-36, рекламы следующего содержания:
- Сообщение от 24.07.2012 г. 17 ч.18 мин., «До 9 августа горячие скидки до 70%…»;
- Сообщение от 08.06.2012 г. 16 ч.18 мин., «Распродажа! Яркие краски летней коллекции обуви со скидками до 70%…»,
в отсутствии законного представителя ЗАО «Волгоград – GSM» или представителя по доверенности, надлежащем образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела,
в присутствии представителя ООО «Крафт Телеком» по доверенности – <...> (доверенность б/н от 07.11.2012г. г.Москва),
в присутствии представителя ООО «Моби Сервис» по доверенности – <...> (доверенность б/н от 07.11.2012г. г.Москва),
в присутствии представителя ООО «Торг Лига» по доверенности – <...> (доверенность б/н от 01.11.2012г. г.Новосибирск),
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее — Управление) поступило обращение гражданина (Вх. № 621/ж от 26.07.2012г.) о проверке соблюдения законодательства о рекламе по факту несанкционированной СМС-рассылки «МОНРО» на мобильный номер <...>, рекламы следующего содержания:
- Сообщение от 24.07.2012 г. 17 ч.18 мин., «До 9 августа горячие скидки до 70%…»;
- Сообщение от 08.06.2012 г. 16 ч.18 мин., «Распродажа! Яркие краски летней коллекции обуви со скидками до 70%…».
Своего разрешения на получение указанной рекламной информации он не давал.
Вышеуказанная реклама содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006г. №38-ФЗ «О рекламе».
Согласно части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, рассылаемая на номер 8-9600-35-68-36, содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена по сетям электросвязи; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.
В целях установления рекламораспространителя Управлением были направлены запросы информации в адрес Казанского филиала ОАО «ВымпелКом» (№ АБ-08/10694 от 31.07.2012 г.).
06 августа 2012 г. от ОАО «ВымпелКом» поступил ответ: «Биллинговой системой ОАО «ВымпелКом» определен номер 9020980276, который относится к номерной емкости ЗАО «Волгоград – GSM».
ЗАО «Волгоград – GSM» пояснило (вх.№ 8068 от 24.08.2012): СМС – сообщения абоненту <...> были направлены абонентом ЗАО «Волгоград – GSM» – ООО «Крафт Телеком». ЗАО «Волгоград – GSM», является оператором подвижной связи, в данном случае лишь оказывало услуги связи абоненту. Представило копию договора № 1 -06 от 01.06.2011 г. где ООО «Крафт Телеком» поручает, а ЗАО «Волгоград – GSM» берет на себя обязательства по оказанию услуг: передача СМС – сообщений ООО «Крафт Телеком» посредством собственных технических программных средств абонентам Операторов сотовой связи, действующих в РФ, соглашения о расторжении договора № 1 -06 от 01.06.2011 г., копия договора № 2653425 от 01.07.2012 г. на предоставление услуг подвижной радиотелефонной связи, копия дополнительного соглашения № 1 к договору № 2653425 от 01.07.2012 г. заключенный с ООО «Крафт Телеком». В пункте 1.1 Договора № 2653425 от 01-07-2012, указано, что ЗАО «Волгоград – GSM» (оператор) предоставляет ООО «Крафт Телеком» (абонент) услуги подвижной радиотелефонной связи, абонент осуществляет пользование предоставляемыми услугами. В дополнительном соглашении № 1 к договору о предоставлении услуг подвижной радиотелефонной связи № 2653425 от 01.07.2012, предоставляется ООО «Крафт Телеком» услугу «InfoSMS». Фактом оказания Услуги «InfoSMS», является доставка СМС – сообщения, сформированного и отправленного ООО «Крафт Телеком», от оборудования ООО «Крафт Телеком» к конечному получателю.
01 октября 2012 г. ООО «Крафт Телеком» направил ответ следующего содержания: «Отправка указанного смс- сообщения была осуществлена исключительно в рамках исполнения Договора № 01-08 от 01.08.2011г., заключенного ООО «Крафт Телеком» с ООО «Моби Сервис», в целях исполнения Договора № 100/1 от 13.04.2012г., в свою очередь, заключенного ООО «Моби Сервис» с ООО «Торглига»»…
ООО «Моби Сервис» в письме (Исх.№ МС -080 от 01.11.2012г.), пояснило, что ООО «Моби Сервис», является компанией СМС–агрегатором, предоставляющих СМС – канал для отправки сообщений.
Определением о возбуждении дела № 08-345/2012 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрение дело было назначено на 08 ноября 2012г.
В ходе рассмотрения указанного дела, представитель ООО «Крафт Телеком» по доверенности – <...> пояснил, что суть всех услуг, оказываемых по указанным договорам, заключается в обеспечении первоначальному заказчику – ООО «Торглига» технической возможности формировать и отправлять смс-сообщения. ООО «Торглига» самостоятельно, определяет содержание указанных смс – сообщений, а также их получателей.
Представитель ООО «Торг Лига» по доверенности – <...> факт отправки смс – сообщений не отрицал. Также представил письмо от 06.11.2012г. где указано, что 01.01.2012г. между ООО «Торг Лига» и ООО «Валенсия» был заключен агентский договор, в соответствии с которым ООО «Торг Лига» обязалось заключать от своего имени, но за счет ООО «Валенсия» договоры с третьими лицами по передаче смс-рассылок физическим лицам. Список физических лиц с указанием телефонов в соответствии с договором ООО «Валенсия» направляло ООО «Торг Лига».
Комиссия, изучив имеющиеся материалы дела № 08-345/2012 и заслушав пояснения, приходит к следующим выводам.
Исходя из пункта 1 статьи 3 Закона «О рекламе» реклама — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Распространявшаяся на мобильный номер <...> реклама с текстом следующего содержания: сообщение от 24.07.2012 г. 17 ч.18 мин., «До 9 августа горячие скидки до 70%…»; сообщение от 08.06.2012 г. 16 ч.18 мин., «Распродажа! Яркие краски летней коллекции обуви со скидками до 70%…» с нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе», а именно, данная реклама распространялась по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
Рассылки, которые направлялись на номер телефона заявителя, были созданы из личного кабинета компании ООО «Торг Лига» имеющим доступ к технической системе.
В п.2.1.2. договора № СКГ _210612 от 21..06.2012г. заключенного ООО «Моби Сервис» с ООО «Торг Лига» указано, что ООО «Моби Сервис» обязуется обеспечивать непрерывное круглосуточное предоставление ООО «Торг Лига» доступа к Технической системе.
Техническая система – программный комплекс, установленный на территории ООО «Моби Сервис», используемый для технического обеспечения предоставления Контент – услуг абонентам в реальном масштабе времени посредством сети операторов сотовой связи с использованием абонентских терминалов.
Контент-услуга – предоставление ООО «Торг Лига» услуги по доставке абоненту с согласия абонента на его мобильный терминал информации, принадлежащей ООО «Торг Лига», в виде графического изображения или текстового сообщения или аудио/видео – сообщения с использованием сети оператора сотовой связи.
Согласно части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
Распространения рекламы по любым сетям электросвязи должно осуществляться только при наличии согласия абонента или адресата на получение рекламы.
На рекламораспространителя возложена обязанность доказывать, что такое согласие было дано.
В данном случае ЗАО «Волгоград – GSM» всего лишь обеспечил подключение к сети электросвязи и не осуществлял непосредственно распространение рекламы, в связи с чем рекламораспространителем не является.
Рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя. Из материалов дела следует, что это ООО «Торг Лига».
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 7 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламораспространитель.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 – 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу с текстом следующего содержания: от 24.07.2012 г. 17 ч.18 мин., «До 9 августа горячие скидки до 70%…»; сообщение от 08.06.2012 г. 16 ч.18 мин., «Распродажа! Яркие краски летней коллекции обуви со скидками до 70%…» ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ООО «ТоргЛига» (630015, г.Новосибирск, пр.Дзержинского, д.23, ИНН 5401354616) предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Предписание
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях законодательства о рекламе (далее Комиссия) в составе <...>;
рассмотрев дело №08-345/2012 по признакам нарушения — ООО «ТоргЛига» (630015, г.Новосибирск, пр.Дзержинского, д.23, ИНН 5401354616), законодательства Российской Федерации о рекламе.
на основании своего решения от 08 ноября 2012 г. по делу №08-345/2012 о признании ненадлежащей рекламы распространявшуюся в виде смс – рассылки на мобильный номер <...> с текстом следующего содержания: от 24.07.2012 г. 17 ч.18 мин., «До 9 августа горячие скидки до 70%…»; сообщение от 08.06.2012 г. 16 ч.18 мин., «Распродажа! Яркие краски летней коллекции обуви со скидками до 70%…» и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона “О рекламе”, пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
Предписывает:
1.ООО «ТоргЛига» (630015, г.Новосибирск, пр.Дзержинского, д.23, ИНН 5401354616) в срок до 21.12.2012г. прекратить нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006г. №38 ФЗ «О рекламе», выразившееся в распространении рекламы в которой отсутствует часть существенной информации.
2.ООО «ТоргЛига» представить в УФАС по РТ письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания до 26.12.2012г.
В случае невыполнения в установленный срок законного предписания антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.