Решение Татарстанского УФАС России от 02.04.2013 г № Б/Н
Отношении ГАУЗ «Бугульминская центральная районная больница»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан по контролю в сфере размещения заказов в составе <...>,
в присутствии представителя государственного заказчика — Государственного автономного учреждения здравоохранения «Бугульминская центральная районная больница» (далее – ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ») <...>, представителя заявителя – ООО «Регион Строй» <...>, рассмотрев в соответствии с частью 11 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) жалобу ООО «Регион Строй» на действия государственного заказчика – ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ», при проведении открытого аукциона в электронной форме на предмет: «Ремонт хирургического отделения №2» (идентификационный номер извещения 0711200024913000012), в соответствии с частью 3.28 Административного регламента, утвержденного приказом ФАС России №379 от 14.11.2007г.,
Установила:
Извещение о проведении открытого аукциона в электронной форме № 0711200024913000012 на предмет: «Ремонт хирургического отделения №2» было размещено на официальном сайте Российской Федерации www.zakupki.gov.ru 21.02.2013 года.
Заказчик — ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ».
Начальная максимальная цена контракта — 2 187 140,80 рублей.
В жалобе заявитель – ООО «Регион Строй» сообщил о нарушении действующего законодательства Российской Федерации о размещении заказов, выразившиеся в отказе от подписания государственного контракта вышеуказанным заказчиком.
Представители государственного заказчика не согласились с доводами жалобы, представили устные и письменные пояснения по существу жалобы.
Для объективного и всестороннего рассмотрения настоящей жалобы, Председателем Комиссии объявлен перерыв в рассмотрении до 01.04.2013 г. 17 часов 00 минут.
После перерыва данная жалоба рассматривается в том же составе.
Заслушав представителей сторон, а также изучив материалы, Комиссия сочла доводы заявителя по жалобе обоснованными, ввиду следующего.
В соответствии с частью 1 статьи 41.12 Закона о размещении заказов контракт заключается с победителем открытого аукциона в электронной форме, а в случаях, предусмотренных статьей 41.12 Закона о размещении заказов, с иным участником открытого аукциона в электронной форме, заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме которого в соответствии со статьей 41.11 Закона о размещении заказов признана соответствующей требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме.
Согласно части 2 статьи 41.12 Закона о размещении заказов заказчик, уполномоченный орган в течение пяти дней со дня размещения на электронной площадке указанного в части 8 статьи 41.11 Закона о размещении заказов протокола направляют оператору электронной площадки без подписи заказчика проект контракта, который составляется путем включения цены контракта, предложенной участником открытого аукциона, с которым заключается контракт, сведений о товаре (товарный знак и (или) конкретные показатели товара), указанных в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме такого участника, в проект контракта, прилагаемого к документации об открытом аукционе в электронной форме.
В соответствии с частью 4 статьи 41.12 Закона о размещении заказов в течение пяти дней со дня получения проекта контракта участник открытого аукциона в электронной форме направляет оператору электронной площадки проект контракта, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона, а также подписанный электронной цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта в случае, если заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта или предусмотренный частью 4.1 статьи 41.12 Закона о размещении заказов протокол разногласий.
Вместе с тем, в соответствии с частью 4.1 статьи 41.12 Закона о размещении заказов участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, направленному в соответствии с положениями настоящей статьи, направляет протокол указанных разногласий, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, оператору электронной площадки. При этом участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий положения проекта контракта, не соответствующие извещению о проведении открытого аукциона в электронной форме, документации об открытом аукционе в электронной форме и заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме этого участника размещения заказа, с указанием соответствующих положений данных документов.
Согласно части 4.2 статьи 41.12 Закона о размещении заказов в течение трех дней со дня получения от оператора электронной площадки протокола разногласий участника открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, заказчик, уполномоченный орган рассматривают данный протокол разногласий и без подписи заказчика направляют доработанный проект контракта оператору электронной площадки либо повторно направляют оператору электронной площадки проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания участника открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт.
Вместе с тем, согласно части 4.4 статьи 41.12 Закона о размещении заказов в течение трех дней со дня получения документов, предусмотренных частью 4.2 статьи 41.12 Закона о размещении заказов, участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, направляет оператору электронной площадки проект контракта, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени этого участника открытого аукциона, а также документ об обеспечении исполнения контракта, подписанный электронной цифровой подписью указанного лица, в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, или предусмотренный частью 4.1 статьи 41.12 Закона о размещении заказов протокол разногласий.
Согласно части 6 статьи 41.12 Закона о размещении заказов, заказчик, уполномоченный орган в течение трех дней со дня получения от оператора электронной площадки проекта контракта и, если заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта, документа об обеспечении исполнения контракта, подписанных электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона в электронной форме, обязаны направить оператору электронной площадки контракт, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, за исключением случая, предусмотренного частью 6.1 статьи 41.12 Закона о размещении заказов.
Частью 3.1 статьи 9 Закона о размещении заказов установлено что, в случае отказа от заключения контракта с победителем конкурса, аукциона или победителем в проведении запроса котировок либо при уклонении победителя конкурса, аукциона или победителя в проведении запроса котировок от заключения контракта с участником размещения заказа, с которым заключается такой контракт, заказчиком не позднее одного рабочего дня, следующего после дня установления фактов, предусмотренных частью 3 статьи 9 Закона о размещении заказов и являющихся основанием для отказа от заключения контракта, составляется протокол об отказе от заключения контракта, в котором должны содержаться сведения о месте, дате и времени его составления, о лице, с которым заказчик отказывается заключить контракт, сведения о фактах, являющихся основанием для отказа от заключения контракта, а также реквизиты документов, подтверждающих такие факты. Протокол подписывается заказчиком в день составления такого протокола. Протокол составляется в двух экземплярах, один из которых хранится у заказчика. Указанный протокол размещается заказчиком на официальном сайте, определяемом в порядке, установленном статьей 16 Закона о размещении заказов, в течение дня, следующего после дня подписания указанного протокола. Заказчик в течение двух рабочих дней со дня подписания протокола передает один экземпляр протокола лицу, с которым заказчик отказывается заключить контракт.
В соответствии с частью 5 статьи 9 Закона о размещении заказов, при заключении и исполнении контракта изменение условий контракта, указанных в частях 11 и 12 настоящей статьи, части 12 статьи 25, части 5 статьи 27, части 3 статьи 29, части 1 статьи 31, части 7 статьи 31.4, части 3 статьи 31.5, части 12 статьи 35, части 6 статьи 36, части 13 статьи 37, части 3 статьи 38, части 1 статьи 40, части 14 статьи 41, части 22 статьи 41.8, части 11 статьи 41.9, части 15 статьи 41.11, частях 10 и 14 статьи 41.12, части 6 статьи 42, частях 6 и 8 статьи 46, части 8 статьи 47, части 10 статьи 53 и частях 5 и 6 статьи 54 Закона о размещении заказов, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 – 6.7 и 8.1 настоящей статьи, частью 26.1 статьи 65 Закона о размещении заказов.
01.04.2013 г. Единой комиссией по размещению заказа были рассмотрены вторые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме на предмет «Ремонт хирургического отделения №2», а так же документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с частью 20 статьи 41.10 и частью 5 статьи 41.11 Закона о размещении заказов.
Согласно протокола подведения итогов открытого аукциона в электронной форме от 04.03.2013 г. победителем аукциона признан ООО «Регион Строй».
В соответствии с протоколом об отказе от заключения контракта заказчиком отказано ООО «Регион Строй» в заключении государственного контракта в соответствии с частью 4 статьи 12 Закона о размещении заказов и совместным письмом Минэкономразвития РФ и ФАС №13613-АП/Д05 от 19.08.2009 г.
По состоянию на 01.04.2013 г. контракт № 0711200024913000012 от 25.03.20013 г. подписан заказчиком – ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» со вторым участником ООО «Стройсервис».
При этом, в соответствии с частью 4 статьи 12 Закона о размещении заказов в случае установления недостоверности сведений, содержащихся в документах, представленных участником размещения заказа в соответствии с частью 3 статьи 25, частью 2 статьи 31.4, частью 2 статьи 35 или частями 4 и 6 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, установления факта проведения ликвидации участника размещения заказа юридического лица или принятия арбитражным судом решения о признании участника размещения заказа – юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства, факта приостановления деятельности такого участника в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, факта наличия у такого участника задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов такого участника по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период, при условии, что участник размещения заказа не обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации, заказчик, уполномоченный орган, конкурсная или аукционная комиссия обязаны отстранить такого участника от участия в конкурсе или аукционе на любом этапе их проведения.
На основании вышеизложенного, статья 12 Закона о размещении заказов устанавливает условия допуска участников открытого аукциона в электронной форме к торгам, а не порядок отказа от заключения контракта.
Заявитель — ООО «Регион Строй» в качестве обеспечения контракта предоставил банковскую гарантию на соответствующую сумму без приложения доверенности Гаранта на осуществление банковской деятельности.
Согласно пояснениям представителя заказчика, отсутствие доверенности на управляющую дополнительным офисом ОАО «Банк Уралсиб» <...> не позволило заказчику ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» определить пределы полномочий Гаранта. 11 марта 2013 года Гарант ОАО «Банк Уралсиб» направил в адрес ООО «Регион Строй» новые данные о номере и дате доверенности. Корректировка дат и номеров доверенностей, отсутствие заверенной (отсканированной) копии доверенности не позволила заказчику ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» удостовериться в ее действительности и послужила поводом для отказа в заключении контракта.
При этом, на момент отказа от подписания вышеуказанного контракта, заказчиком – ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» не была установлена недостоверность направленной ООО «Регион Строй» банковской гарантии.
Вместе с тем, законодательство о размещении заказов не предусматривает односторонний отказ от заключения контракта, в том числе, в связи с отсутствием доверенности на лицо подписавшее банковскую гарантию, управляющую дополнительным офисом ОАО «Банк Уралсиб», более того, в документации открытого аукциона (идентификационный номер извещения 0711200024913000012) отсутствуют требования о приложении к банковской гарантии доверенности заверенной надлежащим образом, выданной на имя подписанта.
Таким образом, действия государственного заказчика по отказу в заключении контракта с ООО «Регион Строй» неправомерны, что является нарушением части 6 статьи 41.12 Закона о размещении заказов.
При этом, в рамках заседания Комиссии было установлено, что на официальном сайте «Банк Уралсиб» – www.bankuralsib.ru указана следующая информация: ОАО «УРАЛСИБ» не выдает банковские гарантии через посредников. Все компании, предлагающие услуги по выдаче гарантий от имени нашего банка, являются мошенниками, оформить гарантию можно, только обратившись в офисы банка.
Денежные средства, перечисляемые ООО «Регион Строй» за получение вышеуказанной банковской гарантии, были направлены на счет ООО «ПрофИнвест», о чем свидетельствует платежное поручение, представленное на заседание Комиссии.
На основании вышеизложенного, банковская гарантия, выданная победителю открытого аукциона – ООО «Регион Строй» через посредническую организацию ООО «ПрофИнвест» и представленная ООО «Регион Строй» в качестве обеспечения исполнения контракта, является ненадлежащей.
2.В соответствии с частью 18 статьи 41.12 Закона о размещении заказов в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, контракт заключается только после предоставления участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, или передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита), в размере обеспечения исполнения контракта, установленном документацией об открытом аукционе в электронной форме. Способ обеспечения исполнения контракта из указанных в настоящей части способов определяется таким участником открытого аукциона в электронной форме самостоятельно. Если участником открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, является бюджетное учреждение и заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта, предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется.
Согласно протокола №0711200024913000012 подведения итогов открытого аукциона в электронной форме, проведенного на электронной торговой площадке, заказчиком ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» был заключен контракт со вторым участником открытого аукциона ООО «Стройсервис», который в качестве обеспечения контракта перечислил заказчику сумму в 602 750,88 рублей согласно платежному поручению №188 от 22.03.2013 года.
При этом, сумма заявленная заказчиком в качестве обеспечения исполнения контракта, в соответствии с документацией об открытом аукционе в электронной форме, должна составлять 30% от начальной (максимальной) цены контракта, а именно – 656 142,24 рубля, следовательно разница в размере обеспечения контракта составила 53 391,36 рубль.
На основании вышеизложенного, обеспечение исполнения вышеуказанного контракта, представленное вторым участником ООО «Стройсервис» является ненадлежащим.
Таким образом, заказчиком – ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» допущено нарушение части 18 статьи 41.18 Закона о размещении заказов.
3.Частью 1 статьи 1 Закона о размещении заказов, установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений, в том числе устанавливает единый порядок размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.
Согласно части 1 статьи 41.1 Закона о размещении заказов в целях настоящего Федерального закона под открытым аукционом в электронной форме на право заключить контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».
В соответствии с частью 1 статьи 41.6 Закона о размещении заказов документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 – 3.2, 4.1 – 6 статьи 34 Закона о размещении заказов.
Частью 1 статьи 34 Закона о размещении заказов установлено, что документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.
Согласно части 3 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе может содержать указание на товарные знаки. В случае, если в документации об аукционе содержится указание на товарные знаки в отношении товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, в документации об аукционе также должно содержаться указание на товарный знак в отношении товара российского происхождения (при наличии информации о товаре российского происхождения, являющемся эквивалентом товара, происходящего из иностранного государства или группы иностранных государств). При указании в документации об аукционе на товарные знаки они должны сопровождаться словами «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев размещения заказов на поставки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
Разделы 4, 5 локального сметного расчета документации об открытом аукционе в электронной форме, содержат конкретное указание на товарные знаки без сопровождения словами «или эквивалент», а именно: «Смесь штукатурная «Ротбанд», КНАУФ».
При этом, согласно информации с официального сайта производителя — www.knauf.ru, штукатурная смесь «Ротбанд» является зарегистрированным товарным знаком немецкой фирмы КНАУФ.
Таким образом, государственным заказчиком допущено нарушение части 1 статьи 41.6 с отсылочной нормой на часть 3 статьи 34 Закона о размещении заказов.
На основании вышеизложенного, руководствуясь частью 6 статьи 60 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005 года «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», Комиссия
Решила:
1.Признать жалобу ООО «Регион Строй» на действия государственного заказчика – ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» при проведении открытого аукциона в электронной форме № 0711200024913000012 на предмет «Ремонт хирургического отделения №2» обоснованной.
2.Признать заказчика ГАУЗ «Бугульминская ЦРБ» нарушавшим требования части 1 статьи 41.6 с отсылочной нормой на часть 3 статьи 34, части 6 статьи 41.12, части 18 статьи 41.18 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005 года «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
3.Передать в установленном порядке материалы данной жалобы контролирующим органам для рассмотрения вопроса о необходимости возбуждения административного производства в отношении лиц, допустивших нарушение норм законодательства Российской Федерации о размещении заказов.
Решение Комиссии может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.