Письмо от 28.08.2007 г № 318/02-07"

О правомерности исполнения банком инкассового поручения

Вопрос:Рассмотреть вопрос о правомерности исполнения банком инкассового поручения, если с момента его предъявления в банк прошло более шести лет, в рамках налоговых отношений и отношений в сфере исполнительного производства.
Пользователь СПС "КонсультантПлюс:ВыпускТатарстан"
Ответ:
ЮРИДИЧЕСКАЯ ФИРМА "ЮрИнфо"
ПИСЬМО
от 28 августа 2007 г. N 318/02-07
Общие положения расчетов по инкассо предусмотрены в гл. 46 (§ 4) Гражданского кодекса РФ. При этом в ст. 875 ГК РФ (исполнение инкассового поручения) говорится:

"Если документы подлежат оплате по предъявлении, исполняющий банк должен сделать представление к платежу немедленно по получении инкассового поручения.
Если документы подлежат оплате в иной срок, исполняющий банк должен для получения акцепта плательщика представить документы к акцепту немедленно по получении инкассового поручения, а требование платежа должно быть сделано не позднее дня наступления указанного в документе срока платежа".

Акцептованные платежные требования, а также расчетные документы, оплачиваемые без согласия плательщика, должны быть списаны и перечислены получателю в сроки, установленные ст. 849 ГК РФ ("не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа").
Таким образом, ст. 875 ГК РФ предусматривает конкретные сроки исполнения инкассового поручения. В случае же неисполнения или ненадлежащего исполнения поручения клиента (в частности, предъявленного инкассового поручения), как отмечается в п. 8.13 Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации (утв. ЦБ РФ 03.10.2002 N 2-П) (далее - Положение о безналичных расчетах), банк несет ответственность перед клиентом в соответствии с действующим законодательством.
Вместе с тем причина неисполнения банком инкассового поручения в течение шести лет с момента его предъявления может быть обусловлена постоянной недостаточностью денежных средств на счете плательщика. В этом случае оплата производится по мере поступления денежных средств на счет плательщика в очередности, установленной законодательством.
При этом в случае невозможности исполнить инкассовое поручение банк заносит такое поручение в картотеку по внебалансовому счету N 90902 "Расчетные документы, не оплаченные в срок"; об этом извещается банк-эмитент (банк, обслуживающий клиента, предъявившего инкассовое поручение), который, в свою очередь, ставит об этом в известность своего клиента, предъявившего инкассовое поручение (получателя денежных средств). В случае же, когда платеж по инкассовому поручению не осуществлен, не получено извещение о постановке в картотеку, банк-эмитент согласно п. 8.12 Положения о безналичных расчетах может направить в исполняющий банк запрос в произвольной форме о причине неоплаты указанных расчетных документов.
Следует отметить, что действующее законодательство не запрещает перевыставлять инкассовое поручение по истечении определенного срока после его предъявления. В связи с этим, например, в практике налоговых органов нередки ситуации, когда инкассовые поручения выставляются для списания денежных средств с нового расчетного счета организации. Так, на основании статей 69, 70, 101 Налогового кодекса РФ и в соответствии с решением налогового органа налогоплательщику при наличии у него недоимки выставляется требование об уплате налога и соответствующих пеней. Выставление требования является обязательным условием для принятия налоговым органом решения о взыскании недоимки за счет денежных средств на счетах налогоплательщика. Судебная практика признает выставление таких требований правомерными, если при этом был соблюден порядок принудительного взыскания, установленный НК РФ (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16.03.2007 по делу N А82-2903/2006-99).
Порядок и сроки принудительного взыскания денежных средств со счета налогоплательщика предусмотрены в ст. ст. 69 - 71 НК РФ. Так, требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику не позднее трех месяцев со дня выявления недоимки (п. 1 ст. 70 НК РФ), а по результатам налоговой проверки - в течение 10 дней с даты вступления в силу соответствующего решения (п. 2 ст. 70 НК РФ). В соответствии с п. 3 ст. 46 НК РФ "решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит". Само же поручение на перечисление сумм налога перечисляется в банк, в котором открыт счет налогоплательщика, в течение одного месяца со дня принятия решения о взыскании.
Несоблюдение данного порядка влечет за собой недействительность требований налогового органа.
Следует отметить, что в ст. 113 НК РФ предусмотрен срок исковой давности для привлечения налогоплательщика к ответственности - три года. Представляется, что по истечении данного срока налоговый орган не вправе выставлять инкассовое поручение. К такому выводу склоняется также и судебная практика. Так, например, в Постановлении ФАС Уральского округа от 15.03.2004 N Ф09-868/04-АК говорится следующее: "В связи с отсутствием норм, прямо регулирующих срок для выставления инкассовых поручений на уплату налога, необходимо исходить из общих начал и смысла федеральных законов. Поскольку из сравнительного анализа и систематического толкования подп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ, абз. 1 ст. 87 НК РФ, ст. 78 и 113 НК РФ следует, что давностный срок взыскания налоговых платежей объективно ограничивается тремя годами, то в пределах этого разумного срока налоговые органы могут выставлять инкассовые поручения" (Приложение 1). Таким образом, банк вправе не исполнять инкассовое поручение, если с момента его предъявления прошло уже более шести лет.
Однако в данной ситуации инкассовое поручение уже было выставлено. В соответствии с п. 6 ст. 46 НК РФ инкассовое поручение, выставленное налоговым органом, должно быть исполнено не позднее одного операционного дня, следующего за днем получения указанного поручения. При недостаточности или отсутствии денежных средств на счете организации инкассовое поручение подлежит исполнению по мере поступления денежных средств на счет. При этом действующим законодательством не предусмотрены конкретные сроки для исполнения инкассового поручения, если по каким-либо причинам оно не может быть исполнено в течение установленных сроков. Следовательно, в данном случае срок исковой давности, предусмотренный ст. 113 НК РФ, на уже выставленные инкассовые поручения не распространяется, т.к. требование уже было предъявлено.
В связи с этим можно отметить два основания, при наличии которых банк может не исполнить инкассовое поручение, выставленное налоговым органом:
1) отзыв инкассового поручения налоговым органом в порядке, предусмотренном п. 2.1.7 Положения о безналичных расчетах;
2) закрытие счета налогоплательщика по внебалансовому счету N 90902 "Расчетные документы, не оплаченные в срок". В этом случае согласно п. 2.20 Положения о безналичных расчетах "расчетные документы, поступившие в банк в порядке расчетов по инкассо, возвращаются получателям средств (взыскателям) через обслуживающий их банк с указанием даты закрытия счета". Следует отметить, основанием закрытия счета является, в частности, расторжение договора банковского счета.
Рассматривая вопрос о возможности исполнения инкассового поручения по истечении шести лет, следует обратить внимание на особенности исполнения инкассового поручения в рамках возбужденного исполнительного производства. В связи с этим необходимо отметить следующее.
Исполнительные листы, выдаваемые на основании судебных актов судов общей юрисдикции, арбитражных судов, согласно пп. 1 п. 1 ст. 14 Федерального закона от 21.07.1997 N 119-ФЗ (далее - Закон об исполнительном производстве) могут быть предъявлены к исполнению в течение трех лет. Следует отметить, что списание со счета денежных средств без распоряжения клиента банка по решению суда имеет свои особенности. Согласно п. 12.6 указанного выше Положения о безналичных расчетах "банки не принимают к исполнению инкассовые поручения на списание денежных средств в бесспорном порядке, если прилагаемый к инкассовому поручению исполнительный документ предъявлен по истечении срока, установленного законодательством".
Однако если исполнительный лист предъявлен в рамках срока, установленного в ст. 14 Закона об исполнительном производстве, а инкассовое поручение предъявлено по истечении данного срока, возникает вопрос о правомерности взыскания денежных средств должника в данном случае.
Следует отметить, что в соответствии с Письмом ЦБ РФ от 19.09.2001 N 08-17/3474 "О порядке приема и исполнения банками исполнительных документов" операции по списанию со счета должника денежных средств в бесспорном порядке могут быть осуществлены в рамках расчетов по инкассо. Данное разъяснение устанавливает обязанность банков осуществлять взыскание денежных средств должника в порядке составления инкассового поручения с приложенным к нему исполнительным документом. Вместе с тем ст. 6 Закона об исполнительном производстве содержит обязанность взыскателя предоставить в банк только исполнительный документ.
В Определении Верховного суда РФ от 20.10.2005 N КАС05-471 разъяснено, что "обязанность оформить действия, обеспечивающие исполнение, в том числе составить инкассовое поручение или другой расчетный документ, возложена непосредственно на банк или иную кредитную организацию, осуществляющие обслуживание счетов должников". Соответственно, на практике инкассовое поручение оформляется непосредственно сотрудниками банка при предъявлении взыскателем исполнительного документа. Задержка оформления инкассового поручения в данном случае является нарушением указанной обязанности банка.
Также в гл. 2 Положения о порядке приема и исполнения кредитными организациями, подразделениями расчетной сети Банка России исполнительных документов, предъявляемых взыскателями (утв. ЦБ РФ 10.04.2006 N 285-П), предусмотрен порядок принятия банками исполнительного документа и его оплаты. В частности, в п. 2.2 данного Положения установлено, что банк составляет инкассовое поручение в порядке, установленном Положением Банка России от 3 октября 2002 года N 2-П "О безналичных расчетах в Российской Федерации".
В соответствии со п. 12.11 Положения о безналичных расчетах "исполнительный документ, взыскание денежных средств по которому не производилось (за исключением случаев прекращения исполнительного производства) или произведено частично, возвращается вместе с инкассовым поручением исполняющим банком банку-эмитенту для передачи взыскателю лично под расписку в получении или заказной почтой с уведомлением". Также п. 12.12 Положения о безналичных расчетах устанавливает, что "исполнительный документ, взыскание денежных средств по которому произведено или прекращено в соответствии с законодательством, возвращается исполняющим банком заказной почтой с уведомлением в суд или другой орган, выдавший исполнительный документ". Вместе с тем действующим законодательством не предусмотрены сроки, по истечении которых исполнительный лист вместе с инкассовым поручением должны быть возвращены. Представляется, в данном случае следует ориентироваться на сроки, указанные в ст. 14 Закона об исполнительном производстве. Так, например, если исполнительный лист был выдан на основании решения суда, в соответствии с чем банк оформил инкассовое поручение, то при неисполнении данного исполнительного документа в течение трех лет он должен быть возвращен.
Последствия возвращения исполнительного листа действующим законодательством также не оговорены. При возврате исполнительного листа и оформленного на его основании инкассового поручения можно говорить также и о возврате решения налогового органа об ограничении открытия новых счетов, установленного п. 9. ст. 76 НК РФ. В этом случае банк вправе открыть организации новый счет, поскольку решение налогового органа, принятое в соответствии с п. 9 ст. 76 НК РФ, в связи с возвратом исполнительного листа, также возвращается.
По нашему мнению, возвращение исполнительного листа и инкассового поручения не исключает дальнейшее предъявление данных документов. Однако это не является основанием для приостановления исполнительного производства. Соответственно, последующее предъявление инкассового поручения (по истечении сроков, установленных ст. 14 Закона об исполнительном производстве) исключает его выполнение, т.к. в соответствии с п. 5 ст. 23 Закона об исполнительном производстве истечение установленного законом срока для взыскания является основанием для прекращения исполнительного производства.
Таким образом, рассматривая вопрос о правомерности исполнения банком инкассового поручения, с момента предъявления которого прошло более шести лет, необходимо отметить следующее:
1.Предъявление инкассового поручения свидетельствует о предъявлении соответствующего требования к должнику. Действующее законодательство не предусматривает конкретный срок, в течение которого инкассовое поручение, если оно не может быть исполнено по не зависящим от банка причинам, - например, отсутствие денежных средств на счете должника. В связи с этим инкассовое поручение, предъявленное шесть лет назад, носит, по нашему мнению, бессрочный характер и должно быть исполнено по мере поступления денежных средств на счет должника.
2.Положение о безналичных расчетах предусматривает возможность возвращения банком взыскателю исполнительного листа и инкассового поручения в случае, когда взыскание по инкассовому поручению не производилось. При этом п. 12.11 Положения о безналичных расчетах не конкретизирует основания, когда взыскание по инкассовому поручению не производится. Возврат исполнительного листа и инкассового поручения не препятствует должнику в дальнейшем предъявить данные документы для взыскания. Однако если они будут предъявлены по истечении сроков, установленных ст. 14 Закона об исполнительном производстве, они будут возвращены в соответствии с п. 12.12 Положения о безналичных расчетах.
Старший юрисконсульт
ООО "Юридическая фирма "ЮрИнфо"
Ю.Н.ЗИАТДИНОВА