Решение Татарстанского УФАС России от 22.02.2011 г № Б/Н
В отношении физического лица
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе ,
рассмотрев дело №08-461/2010 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в отношении [физического лица], в отсутствии законного представителя [физического лица], надлежащим образом уведомленного о месте и времени рассмотрения дела,
Установила:
Нижнекамская городская прокуратура направила в Татарстанское УФАС России жалобу Управления здравоохранения Исполнительного комитета Муниципального образования «Нижнекамский муниципальный район» по факту распространения в муниципальных больницах рекламных объявлений с текстом следующего содержания: «Нет неизлечимых заболеваний, есть недостаток знаний!!!», которое содержит признаки нарушения ч.7 ст.24 Федерального закона от 13.03.06 №38-ФЗ «О рекламе».
[физическим лицом] были даны следующие письменные пояснения: «считаю, что в моих действиях отсутствуют признаки нарушения законодательства о рекламе по следующим основаниям: Я занимаюсь информационным видом деятельности, то есть сетевым маркетингом и мною организовано распространение информации о профилактике и диагностике заболеваний. При обращении граждан мною осуществляется передача информации о приборе массажер «Акулайф «Тяньши»«, модель SHW-A01, его диагностических свойствах. Массажер «Акулайф «Тяньши»« медицинским прибором не является. После проведения диагностики, используя схему акупунктурных точек, я объясняю человеку, что на местах где были болевые ощущения у них имеется проблемная зона, далее информирую, что для избавления от возможного заболевания необходимо пройти очищение. Я предлагаю людям прослушать нашу школу здоровья, которая проводится в офисе по адресу: г.Нижнекамск, улица Вызова дом 20 «а». Руководителем компании , она зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя и имеет право на предоставление информации в виде обучения. Сутью информации является объяснение гражданам, что такое БАДЫ, их свойства, ответы на вопросы, в том числе и о стоимости продукции «Тяньши». БАДы также не являются лекарственными средствами. Стоимость диагностики на аппарате массажер «Акулайф «Тяньши» 500 рублей. В стоимость включено прослушивание информации (обучение). Собранные суммы я передаю ИП , после пробивается чек через кассу. Медицинские услуги мною или другими сотрудниками нашего офиса не оказываются. Стоимость за диагностику и обучение устанавливается мною и руководителем и вносится после обучения. Массажер «Акулайф Тяньши» приобретен мною за личные деньги в компании Тяньши и не является медицинским прибором. Также хотелось бы отметить то, что нет достоверных сведений и доказательств отвечающих всем требованиям относимости и допустимости о том. что распространяемая реклама распространялась в муниципальных больницах г. Нижнекамска. Вся информация расклеивалась исключительно на улицах города. Более того, Нижнекамской городской прокуратурой была проведена проверка и установлено то, что доводы об оказании мною медицинских услуг без наличия лицензии своего подтверждения не нашли».
Комиссией не приняты во внимание представленные доводы по следующим основаниям.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ «О рекламе», под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация: «Нет неизлечимых заболеваний, есть недостаток знаний!!! Восполни свой пробел. Помоги себе и своим детям. Высокотехнологическая акупунктурная диагностика всего организма. Консультация бесплатно. Тел.: ... « содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена печатным способом; преследует строго заданные цели информирования: продвижение медицинских услуг населению, призвана формировать и поддерживать интерес к данному «продукту».
Согласно части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе», реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства). Требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.
При этом в тексте рекламы не содержалось предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию услуг, отсутствовала ссылка на необходимость получения консультации специалистов.
В соответствии с отраслевым стандартом «Термины и определения системы стандартизации в здравоохранении», утвержденным приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 22.01.2001 N 12, медицинская услуга - это мероприятие или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость.
Объектом рассматриваемой рекламы являются медицинские услуги, поскольку работы и услуги, осуществляемые в вышеуказанной рекламе, в соответствии с Номенклатурой работ и услуг в здравоохранении, утвержденной Заместителем Министра здравоохранения и социального развития Российской Федерации В.И. Стародубовым 12 июля 2004 года, являются медицинскими услугами.
В разделе А код 17.01.003 (Реестр медицинских услуг с указанием условных единиц трудозатрат) приведены медицинские услуги.
А 17.01.003 Воздействие на точки акупунктуры другими физическими факторами.
В целях объективного рассмотрения данного дела Управлением направлен запрос о предоставлении информации в Министерство здравоохранения Республики Татарстан (исх. №АГ-08/1162 от 09.02.2011).
В ответе на запрос Управления (вх.№1057 от 10.02.2011г.) Министерство здравоохранения Республики Татарстан сообщило, что Согласно п.4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22 января 2007г. N30, медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи. В соответствии с Порядком организации оказания первичной медико-санитарной помощи, утвержденным приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29 июля 2005г. N487, амбулаторно-поликлиническая помощь включает, в том числе и диагностику различных заболеваний и состояний. Методическими указаниями Министерства здравоохранения Российской Федерации от 14.11.2003 года «Лицензионные требования и условия работ и услуг по применению методов традиционной медицины» акупунктурная диагностика отнесена к методам традиционной медицины. Методическими рекомендациями, утвержденными Минздравом России, разрешено применение в медицинской практике электропунктурной диагностики по методу Фолля (№98/232), электропунктурного вегетативного резонансного теста (№99/96), аурикулярной диагностики (№2000/73), электропунктурной диагностики по методу И.Накатани (№2002/34). Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 января 2007 г. N 30 и приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 10 мая 2007 г. N 323 «применение методов традиционной медицины» включено в Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности. Из чего следует, что акупунктурная диагностика подлежит лицензированию в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 8 августа2001г. N128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». К лицензированию традиционной медицинской деятельности по традиционной диагностике допускаются лица, имеющие высшее медицинское образование, сертификат специалиста по одной из лечебных специальностей, удостоверение об общем усовершенствовании в области заявляемого метода традиционной диагностики объемом не менее 144 часов и по истечении каждых 5 лет - удостоверение о повышении квалификации по заявляемому методу.
Статья 24 «Реклама лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения» Федерального закона «О рекламе» направлена на охрану жизни и здоровья населения Российской Федерации, на реализацию положений Конституции Российской Федерации, которая признает человека высшей ценностью общества, право на жизнь - самым важным правом человека, принадлежащим ему от рождения (статьи 2, 17, 20). Конституция Российской Федерации признает право человека на охрану здоровья и медицинскую помощь.
Согласно пункту 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе», не допускается реклама: «товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений».
Вышеуказанная реклама распространялась в муниципальных больницах и на улицах г.Нижнекамска, то есть не подпадает под действия исключений перечисленных в части 7 статьи 24 Федерального закона «О рекламе».
У [физического лица] отсутствуют документы подтверждающие наличие лицензии, что является нарушением пункта 7 статьи 7 Закона № 38-ФЗ «О рекламе».
Таким образом, распространение [физическим лицом] рекламных объявлений без предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, а также в связи с отсутствием лицензии на осуществление медицинской деятельности, является ненадлежащей рекламой, противоречащей требованиям части 7 статьи 24, пункту 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе».
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из материалов дела следует, что рекламодателем и рекламораспространителем является [физическое лицо].
Из положений частей 6-8 статьи 38 Закона о рекламе следует, что за нарушение части 7 статьи 24, пункту 7 статьи 7 Федерального закона от 13.03.06. №38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламодатель, рекламораспространитель.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 - 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламное объявление с текстом следующего содержания: «Нет неизлечимых заболеваний, есть недостаток знаний!!! Восполни свой пробел. Помоги себе и своим детям. Высокотехнологическая акупунктурная диагностика всего организма. Консультация бесплатно. Тел.: ... », поскольку в нем нарушены требования части 7 статьи 24, пункта 7 статьи 7 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать [физическому лицу] предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.