Решение Татарстанского УФАС России от 11.04.2011 г № Б/Н

В отношении должностного лица Бугульминского муниципального района РТ, ОАО «Центр развития земельных отношений»

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе
<...>,
с участием:
от ответчика – не явился, надлежащим образом извещен;
от ответчика – представитель ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» не явился, надлежащим образом извещен,
рассмотрев дело №06-24/2011 по признакам нарушения должностным лицом муниципального образования «Бугульминский муниципальный район» РТ (423230, РТ, г. Бугульма, ул. Гафиатуллина, д.7.) и ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» (420043, РТ, г.Казань, ул.Вишневского, д.26) статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения (агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г.) между органом местного самоуправления и хозяйствующим субъектом, без соблюдения порядка предусмотренного Федеральным законом от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», которое приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции,
Установила:
В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан поступила жалоба <...> на действия Палаты имущественных и земельных отношений муниципального образования «Бугульминский муниципальный район» Республики Татарстан, а также действующего на основе договора с ней ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан», при проведении открытого аукциона по продаже права на заключение договоров аренды земельных участков и по продаже в собственность земельного участка (вх. №919/ж от 13.12.2010).
В адрес Палаты земельных и имущественных отношений муниципального образования «Бугульминский муниципальный район» Республики Татарстан и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» были направлены запросы (от 11.01.2011г. №ИЩ-06/6 и от 11.01.2011г. №ИЩ-06/5 соответственно) с указанием, в том числе, оснований привлечения ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» в качестве организации по проведению торгов в Бугульминском муниципальном районе.
В ходе рассмотрения представленных материалов было установлено, что между МО «Бугульминский муниципальный район Республики Татарстан» и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» заключен агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г. по реализации на торгах земельных участков (или права на заключение договоров аренды земельных участков).
Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан не было представлено документов, подтверждающих соблюдение порядка отбора организации для оказания услуг по реализации на торгах земельных участков (или права на заключение договоров аренды земельных участков) в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
На основании вышеизложенного, в соответствии с частью 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», приказом от 17.02.2011г. №01/44-к было возбуждено дело №06-24/2011 по признакам нарушения <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в заключении соглашения (агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г.) между органом местного самоуправления и хозяйствующим субъектом, которое приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
В рамках рассмотрения дела №06-24/2011 <...> были представлены документы и письменные пояснения по существу рассматриваемого дела.
Однако на рассмотрение дела №06-24/2011, 05.04.2011г. представители <...> [должностного лица] и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» не явились, надлежащим образом извещены, что подтверждается почтовыми уведомлениями №52285 и №52284 соответственно.
Из письменных пояснений представителя <...> следует, что агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г. был заключен между <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений» РТ на основании проведенного конкурса по выбору соответствующей организации.
Согласно п.2.1.3. агентского договора №0310/2 от 16.03.2010г. в Распоряжение о проведении аукциона необходимо включать пункт об оплате победителем торгов затрат на осуществление всего комплекса мероприятий по предпродажной подготовке земельного участка (межевание, оценка, публикация информационных сообщений), а также агентского вознаграждения, и пункт о внесении претендентами на участие в торгах задатка, размер которого складывается из двух частей: задатка в размере не менее 20% от начальной стоимости лота (перечисляется после проведения аукциона Агентом (ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан») на расчетный счет местного бюджета в счет оплаты арендной платы) и задатка в качестве обеспечения оплаты победителем торгов всех затрат (перечисляется Агентом в соответствии с заключенными им договорами и счетами-фактурами).
Общий задаток исходя из вышеизложенного в соответствии с понесенными Агентом затратами на оценку, межевание, публикацию и размер вознаграждения рассчитываются Агентом и предоставляются Палате земельных и имущественных отношений муниципального образования «Бугульминский муниципальный район» Республики Татарстан для подготовки Распоряжения, в котором и утверждается общая сумма задатка, начальная стоимость и шаг аукциона.
Задаток в размере 20 % от начальной стоимости лота, в соответствии с действующим законодательством, зачисляется в счет оплаты арендной платы по договору. Из оставшейся суммы Агент выплачивает со своего счета все понесенные затраты, сумма вознаграждения Агенту остается у него на счете из оплаченного претендентами задатка.
Агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г. является действующим.
В свою очередь ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» также письменно пояснил, что процедура по выбору организации для реализации на торгах муниципального имущества Бугульминского муниципального района РТ была проведена, основанием заключение агентского договора № 0310/2 от 16.03.2010г. является протокол о проведении конкурса № 1 от 15 марта 2010г.
Оплата производится победителем торгов и включает в себя затраты на осуществление всего комплекса мероприятий по предпродажной подготовке земельных участков (межевание, оценка, публикация информационных сообщений о проведении и о результатах торгов и т.д.), а также агентское вознаграждение, включение в агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г. пункта 2.3.1, не противоречит действующему законодательству.
Проверив обоснованность доводов, письменные объяснения лиц участвующих в деле, изучив материалы дела, Комиссия приходит к следующему.
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан на основании представленных Палатой земельных и имущественных отношений муниципального образования «Бугульминский муниципальный район» Республики Татарстан и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» документов, был установлен факт заключения агентского договора №0310/2 от 16.03.2010г. по реализации на торгах земельных участков (или права на заключение договоров аренды земельных участков) между <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» без соблюдения порядка отбора организации для оказания услуг по реализации на торгах земельных участков (или права на заключение договоров аренды земельных участков) в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
Согласно статье 8 Устава муниципального образования «Бугульминский муниципальный район» РТ и пункту 3 части 1 статьи 15 Федерального закона от 06.10.2003г. № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к вопросам местного значения муниципального района относятся владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в муниципальной собственности района.
Предметом агентского договора №0310/2 от 16.03.2010г. заключенного между <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» является совершение юридических действий по реализации на торгах земельных участков.
Порядок организации и проведения торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков определен Постановлением Правительства РФ от 11.11.2002г. №808 «Об организации и проведения торгов по продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков», в котором указано, что организатором торгов выступает орган местного самоуправления или исполнительный орган государственной власти, уполномоченные на предоставление соответствующих земельных участков, или специализированная организация, действующая на основании договора с ними.
В агентском договоре №0310/2 от 16.03.2010г. указано, что <...> поручает, а ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» берет на себя обязательства совершать от имени, по поручению и за счет <...> юридические действия по реализации на торгах земельных участков (или права на заключение договоров аренды земельных участков).
Таким образом, юридические действия по реализации на торгах земельных участков должны оплачиваться за счет средств местного бюджета.
В части 2 статьи 3 Федерального законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» указано, что под муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий.
Согласно части 1 статьи 4 Федеральным законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» муниципальными заказчиками выступают органы местного самоуправления (получатели средств местных бюджетов) при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.
<...>.
В соответствии со статьей 54 Федерального закона от 06.10.2003г. №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для муниципальных нужд осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
Из вышеуказанного следует, что орган местного самоуправления, должен был провести торги по отбору организации для оказания услуг по реализации на торгах земельных участков (или права на заключение договоров аренды земельных участков) от имени и за счет собственника имущества, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
Исполнительным комитетом муниципального образования «Бугульминский муниципальный район» РТ было издано Постановление от 07.10.2009г. №45/3 «О выборе организации для оказания услуг по предпродажной подготовке и проведению торгов по реализации прав собственности и аренды земельных участков», в соответствии с которым проведен открытый конкурс по выбору организации для оказания услуг по предпродажной подготовке и проведению торгов, победителем которого на основании протокола конкурса №1 от 15.03.2010г. признан ОАО «Центр развития земельных отношений РТ». На основании протокола конкурса №1 от 15.03.2010г. был заключен агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г.
Однако открытый конкурс был проведен без соблюдения норм Федерального закона от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», что подтверждается отсутствием необходимых данных в извещении о проведении открытого конкурса, предусмотренных статьей 21, несоответствием конкурсной документации Исполнительного комитета муниципального образования «Лениногорский муниципальный район» РТ требованиям к содержанию конкурсной документации, предусмотренных статьей 22, а именно пункту 1, 3, 4, подпункту 4,1, 4,2, 4,3, пункту 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 15, 16 части 4, части 5, части 6, статье 24, статье 25, отсутствия порядка вскрытия конвертов, порядок рассмотрения, оценки и сопоставления заявок на участие в конкурсе, отсутствует порядок заключения контракта.
Согласно учредительным документам ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» – коммерческая организация. Целью деятельности ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» является извлечение прибыли.
В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» хозяйствующий субъект – индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход.
Из вышеизложенного следует, что ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» является хозяйствующим субъектом по определению статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Таким образом, нарушены основы конкурентной борьбы хозяйствующих субъектов, функционирующих на оговариваемом рынке услуг, так как в соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается, или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
В соответствии со статьей 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
Также в соответствии с пунктом 18 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
В силу статьи 154 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).
Согласно части 1 статьи 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации, по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г., подписан <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений РТ», подписи скреплены печатью, то есть выражена воля обеих сторон.
В связи с чем, ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» представлено преимущественное положение в сравнении с другими хозяйствующими субъектами (такими как ЗАО «Карат», ООО «ПАКТ» и т.д.), осуществляющие деятельность на данном товарном рынке, что приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Согласно части 1 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», запрещаются соглашения между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Таким образом, договоренность в письменной форме, содержащаяся в агентском договоре №0310/2 от 16.03.2010г., заключенном между <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений РТ», является нарушением части 1 статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившимся в привлечении ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» без соблюдения порядка предусмотренного Федеральным законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
Кроме того, согласно агентскому договору №0310/2 от 16.03.2010г. задаток внесенный претендентами на участие в торгах состоит из двух частей: задатка по договору купли-продажи или аренды земельного участка в размере не менее 20% от начальной стоимости лота и задатка в качестве обеспечения оплаты победителем торгов затрат по предпродажной подготовке и вознаграждения ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан».
Однако согласно пункту 6 Постановления задаток для участия в торгах определяется в размере не менее 20 процентов начальной цены земельного участка или начального размера арендной платы, а в пункте 27 Постановления указано, что внесенный победителем торгов задаток засчитывается в оплату приобретаемого в собственность земельного участка или в счет арендной платы. То есть деление задатка на части действующим законодательством не предусмотрено.
Пункт об оплате победителем торгов затрат на осуществление всего комплекса мероприятий по предпродажной подготовке земельных участков, и агентского вознаграждения также является нарушением действующего законодательства так как в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» поставщик привлекается заказчиком на основе государственного или муниципального контракта или гражданско-правового договора в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 2005 года №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Следовательно, поставщик услуг уже получает от заказчика вознаграждение за организацию и проведение торгов.
Однако <...> включил условие об обязанности победителя оплатить услуги ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» непосредственно в текст агентского договор №0310/2 от 16.03.2010г.
Таким образом, уже на первом этапе у заказчика возникает противоречащий закону и в целом духу гражданского законодательства экономический интерес: он заключает государственный контракт с той организацией, которая, предлагая для заказчика выгодные условия, перекладывает бремя его расходов на будущего победителя.
На втором этапе организация, следуя заявленным ей условиям, включает условие об оплате победившим участником услуг организации, вынуждая его тем самым производить не предусмотренную законом плату.
Данная позиция подтверждается Постановлением ФАС Поволжского округа от 08.05.2008г. по делу №А65-22246/07, где судом сделан правильный вывод, что взимание платы с победителя торгов противоречит нормам антимонопольного законодательства и оплата услуг агентства за счет победителей конкурса или аукциона является неправомерной.
Согласно части 5 статьи 39 Закона о защите конкуренции, если в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган выявит обстоятельства, свидетельствующие о наличии административного правонарушения, антимонопольный орган возбуждает дело об административном правонарушении в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с частью 1 статьи 4.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП), постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения, а за нарушение антимонопольного по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.
Согласно части 6 статьи 4.5 КоАП, срок давности привлечения к административной ответственности за административные правонарушения, предусмотренные статьями 14.9, 14.31, 14.31.1 – 14.33 КоАП, начинает исчисляться со дня вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации. Часть 6 статьи 4.5 КоАП введена Федеральным законом от 17.07.2009 № 160-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и отдельные законодательные акты Российской Федерации» и вступила в законную силу 22 августа 2009 года.
Агентский договор №0310/2 заключен <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» 16.03.2010г.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1) Признать <...> нарушившим статью 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», в части заключения агентского договора №0310/2 от 16.03.2010г. с ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» без соблюдения порядка предусмотренного Федеральным законом от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», что привело к ограничению, устранению, недопущению конкуренции.
2) Признать ОАО «Центр развития земельных отношений РТ» нарушившим статью 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» в части заключения агентского договора №0310/2 от 16.03.2010г. с <...>, что привело к ограничению, устранению, недопущению конкуренции.
3) Признать имеющиеся материалы достаточными для выдачи <...> предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, а именно в срок до 25.05.2011г. расторгнуть агентский договор №0310/2 от 16.03.2010г. заключенный с ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан».
4) Признать имеющиеся материалы достаточными для выдачи ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, а именно в срок до 25.05.2011г. расторгнуть агентский договор от №0310/2 от 16.03.2010г. заключенный с <...>.
5) Передать материалы должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
6) Основания для принятия иных мер по пресечению нарушений антимонопольного законодательства в отношении <...> и ОАО «Центр развития земельных отношений Республики Татарстан» отсутствуют.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в течении трех месяцев со дня его принятия, в порядке предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.