Решение Татарстанского УФАС России от 28.04.2011 г № Б/Н
В отношении индивидуального предпринимателя
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее- Комиссия) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе
<...>,
рассмотрев дело №08-84/2011 в отношении индивидуального предпринимателя <...>, при участии <...>,
Установила:
В ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее – Управление) установлены признаки нарушения индивидуальным предпринимателем <...> пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 3 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
23 марта 2011 года в торгово-развлекательном комплексе «Тандем» г.Казань, пр. Ибрагимова 56 сотрудниками отдела рекламы Управления была сфотографирована реклама на стене киоска, принадлежащего индивидуальному предпринимателю <...> следующего содержания: «Электронная сигарета лучший подарок себе и близким теперь курение – безвредная привычка. Требуется консультация специалиста». В данной рекламе также присутствует изображение электронной сигареты и изображение девушки, которая держит в руке электронную сигарету.
Справочно: Патент на полезную модель № <...> зарегистрирована Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в Государственном реестре полезных моделей Российской Федерации. Приоритет полезной модели 18 марта 2010 года. Срок действия патента истекает 18 марта 2020 года. Патентообладателем электронной сигареты является <...> [физическое лицо].
Полезная модель относится к курительным принадлежностям в виде беспламенной электронной сигареты. Электронная сигарета содержит оболочку и разъемно соединенный с ней распылитель. В оболочке размещены электрически соединенные между собой аккумулятор, электронный микроконтроллер, снабженный светодиодом, и выключатель устройства. Распылитель включает картридж с материалом, пропитанным ароматизированным раствором, электротепловой элемент с нагревателем. Нагреватель размещен частично в картридже или с зазором, обеспечивающим экономичное испарение ароматизированного раствора. Форма картриджа обеспечивает пропуск потока воздуха между его стенками и стенками распылителя. В торце распылителя выполнено отверстие для пропуска потока воздуха. Соединение между оболочкой и распылителем выполнено с использованием многофункционального соединительного элемента для обеспечения пропуска потока воздуха и возможности электрического контакта между аккумулятором и электротепловым элементом, а также возможности зарядки аккумулятора 17 з.п. ф-лы 3 илл. Ароматизированный раствор может содержать алкалоид табак, обеспечивая курильщику привычный уровень употребления никотина.
11 апреля 2011 года Управлением в отношении индивидуального предпринимателя <...> возбуждено дело №08-84/2011.
Из письменных объяснений, представленных ИП <...> следует, что 22 марта 2011 года без согласования продавец-консультант <...> самовольно разместил информацию об электронной сигарете, факт нарушения признает.
Комиссия, изучив материалы дела и заслушав лиц, участвующих в деле, пришла к следующим выводам.
Согласно подпунктам 1, 4, 7 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 «О рекламе» реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; ненадлежащая реклама – реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Указанная информация содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального Закона №38-ФЗ «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
При этом, следует отметить, что статья 5 Федерального закона «О рекламе» называется – «Общие требования к рекламе», а следовательно, данные требования распространяются на рекламу всех товаров и услуг, без исключения, в том числе, и на рекламу электронных сигарет.
Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 «О рекламе», недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Согласно информации, размещенной на официальном сайте Краснодарского УФАС России, учитывая новизну и неоднозначность понятия «электронные сигареты» ФАС России обратилась по данному вопросу в Министерство здравоохранения и социального развития РФ, которое пояснило, что реклама электронных сигарет как способ отказа от табакокурения не допустима, поскольку данный товар не зарегистрирован как изделие медицинского назначения. Министерство так же уточнило, что ни одна из стран мира не признала электронные сигареты методом лечения. А для того, чтобы доказать эффективность и безопасность данного метода должно быть проведено специальное исследование.
Согласно пункту 3 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе», в рекламе не допускается демонстрация процессов курения.
В рассматриваемой рекламе демонстрируется процесс курения электронной сигареты девушкой.
Из положений частей 6, 8 статьи 38 Федерального Закона № 38-ФЗ «О рекламе» следует, что за нарушение пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 3 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» рекламодатель несет ответственность.
Комиссией Управления установлено, что индивидуальный предприниматель <...> является рекламодателем рассматриваемой рекламы.
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу, размещенную в торгово-развлекательном комплексе «Тандем» г.Казань, пр. Ибрагимова 56 на стене киоска, принадлежащего индивидуальному предпринимателю <...> поскольку в ней нарушены требования пункта 2 части 3 статьи 5; пункта 3 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Индивидуальному предпринимателю <...> выдать предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 28 апреля 2011 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2011-04-28 Приложение к Решению от 28 апреля 2011 года № Б/Н Предписание