Решение Татарстанского УФАС России от 26.09.2011 г № Б/Н
В отношении ООО «ИнтерМедиаГруп Казань» и ООО «Хольц Хаус-Казань»
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе
<...>,
рассмотрев дело № 08-225/2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «ИнтерМедиаГруп Казань» (420021, РТ, г. Казань, ул. Парижской Коммуны, д. 25/39, ИНН 1655151980) и ООО «Хольц-Хаус-Казань» (610035, РФ, г. Киров, Кировская область, ул. Московская, д. 122, фактический адрес: 610035, РФ, Кировская область, г. Киров, ул. Мелькомбинатовский проезд, д. 8а, ИНН 4345290308, факт. расположение в г. Казани: ул. Право-Булачная, 35/2, офис 326, тел. 248-37-40) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе факт распространения в специализированном рекламном журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» от 11 июня 2011г. №23 (353), на 54 странице рекламы «Holz House г. Казань, ул. Право-Булачная, 35/2, офис 326, т.8 (843) 248-37-40, 8-950-326-47-40, ф. 8 (843) 292-54-28, Дома из клеенога бруса, Предоставляем ИПОТЕКУ, www.holz-house.ru»,
Установила:
В ходе мониторинга средств массовой информации Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан установлен факт распространения в специализированном рекламном журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» от 11 июня 2011г. №23 (353), на 54 странице рекламы «Holz House г. Казань, ул. Право-Булачная, 35/2, офис 326, т.8 (843) 248-37-40, 8-950-326-47-40, ф. 8 (843) 292-54-28, Дома из клеенога бруса, Предоставляем ИПОТЕКУ, www.holz-house.ru». В данной рекламе не указано наименование финансовой организации, предоставляющей ипотеку, что образует признаки нарушения части 1 статьи 28 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе».
В соответствии с частью 1 статьи 28 Закона «О рекламе» реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица – наименование, для индивидуального предпринимателя – фамилию, имя, отчество).
Согласно части 1 статьи 54 Гражданского кодекса РФ, юридическое лицо имеет наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименование некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
Согласно п. 2 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции» финансовая услуга – банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.
Согласно п. 6 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции» финансовая организация – хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги: кредитная организация, кредитный потребительский кооператив, страховщик, страховой брокер, общество взаимного страхования, фондовая биржа, валютная биржа, ломбард, лизинговая компания, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционного фонда, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, специализированный депозитарий негосударственного пенсионного фонда, профессиональный участник рынка ценных бумаг.
Материалами подтверждается, что объектом рекламирования являлась финансовая услуга, целью рекламирования которой является привлечение внимания потенциальных заемщиков к получению ипотечного кредита.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, распространявшаяся в специализированном рекламном журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань», содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена в печатном издании; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.
4 июля 2011 г. от ООО «ИнтерМедиаГруп Казань» поступили следующие пояснения: «в связи с размещением в журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» от 11 июня 2011г. № 23 (353) на стр.54, рекламных материалов «Holz House г. Казань, ул.Право-Булачная, 35/2, офис 326, т.8(843) 248-37-40, 8-950-326-47-40, ф.8 (843) 292-54-28, Дома из клееного бруса, предоставим ИПОТЕКУ, www.holz-house.ru» (определение о возбуждении дела от 16 июня 2011г.) сообщаем следующее. Данные материалы размещались в журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» по заказу ООО «Хольц Хаус-Казань» на основании договора на размещение рекламы № 142 от 1 февраля 2011 г. Оригинал-макет рекламного объявления, в соответствии с которым произведена публикация, утвержден заказчиком рекламы. После выхода рекламного материала ООО «Хольц Хаус-Казань» предоставлен счет-фактура № 16886 от 11 июня 2011г., и сторонами подписан Акт выполненных работ от 11 июня 2011г.
Согласно ст. ст. 329, 334 ГК РФ, залог является способом обеспечения обязательств, залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека), регулируется законом об ипотеке.
Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» определяет (ст.ст.1,2), что ипотека может быть установлена в обеспечение обязательства по кредитному договору, по договору займа или иного обязательства, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом. При этом сторонами такого договора могут быть не только финансовые организации, а любые юридические и физические лица.
Таким образом, ипотека в силу закона является средством обеспечения обязательств, а не финансовой услугой, поэтому при размещения рекламы ипотеки, требования части 1 статьи 28 ФЗ «О рекламе» не могут применяться.
При размещении данной рекламы, исходя из ее текста: «Предоставляем ипотеку», <...> [сотрудники] полагали, что именно рекламодатель – ООО «Хольц Хаус-Казань» заключает договор об ипотеке (залоге недвижимости)».
В рамках рассмотрения дела от ООО «Хольц Хаус – Казань» поступили следующие пояснения: «ООО «Хольц Хаус – Казань» (далее по тексту – Заказчик) заключило договор № 142 на размещение рекламы № 142 от 01 февраля 2011 года с ООО «ИнтерМедиаГруп Казань» (далее по тексту – Исполнитель). В рамках данного договора исполнитель принимает на себя обязательство по опубликованию рекламных объявлений в журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» (далее по тексту Издание), при этом оригинал-макет объявления готовился Исполнителем и согласовывался с Заказчиком. Информация о территории распространения издания содержится в его выходных данных. Нами несколько раз согласовывался макет рекламных объявлений, при этом согласно п. 4.1 Договора если Заказчик в срок до 11:00 понедельника недели, предшествующей неделе выхода номера Издания с рекламным объявлением не представил новый утвержденный оригинал – макет рекламного объявления и не отказался от публикации, то Исполнитель вправе публиковать объявление Заказчика по оригинал-макету предыдущего рекламного объявления. Таким образом, предполагается, что новое рекламное объявление публикуется в следующем номере Издания.
За период сотрудничества в издании было размещено три макета (копии оригинал-макетов с датой их утверждения прилагаются). Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что объявление с формулировкой «Дома из клееного бруса. Предоставляем Ипотеку» размещено в издании под номером 23 от 11.06.11 и № 25 от 25.06.11. При этом утвержден данный макет 24 июня 2011 года в 13 часов 01 минуту. Таким образом, объявление в номере 23 от 11.06.2011 размещалось без согласования с Заказчиком, а объявление в номере 25 от 25.06.11 не могло быть размещено в данном номере, (в силу п. 4.1 Договора такое объявление подлежало размещению только в номере 26, поскольку 24 июня 2011 года – пятница, а издание за номером 25 вышло 25 июня 2011 года), а в номере 27 формулировка была изменена с указанием кредитного учреждения (Ипотека от Сбербанка). Дата согласования макетов зафиксирована нотариально, на рассмотрение дела будет представлен протокол осмотра доказательств от 24 августа 2011 года (реестр 6-4596 от 24.08.2011 г.).
Общество с ограниченной ответственностью «Хольц Хаус-Казань» информирует, что за весь период деятельности Общества ни на один дом, иной объект недвижимости, реализуемый обществом третьим лицам не использовалась ипотечная схема продажи. При этом с банками, в частности Сберегательным банком Российской Федерации, переговоры по заключению этого соглашения велись на протяжении лета 2011 года. Соглашение со Сберегательным банком Российской Федерации подписано 25 августа 2011 года там же определены параметры и условия взаимодействия между нашими организациями. Полагаем, что наличие либо отсутствие соглашения с кредитной организацией не является безусловным основанием для невозможности применения ипотечной схемы продажи объектов недвижимости с участием банка.
Кроме того, в силу ст. 1 Федерального закона об ипотеке (Залоге недвижимости) ипотекой признается залог предприятия, строения, здания, сооружения или иного объекта, непосредственно связанного с землей, вместе с соответствующим земельным участком или правом пользования им с правом получения удовлетворения своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны – залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.
В силу ст. 2 Закона об ипотеке к залогу недвижимого имущества, возникающему на основании федерального закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (ипотека в силу закона), соответственно применяются правила о залоге, возникающем в силу договора об ипотеке, если федеральным законом не установлено иное.
При этом ст. 1 Закона об ипотеке (залоге недвижимости) ипотека возможна как по кредитному договору, так и по договору займу или иному обязательству, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда. Таким образом, ипотека не является исключительно финансовой услугой и на нее, по нашему мнению, не распространяются требования закона о рекламе в части рекламирования финансовых услуг».
Также в соответствии со справкой, предоставленной ООО «Хольц Хаус-Казань», обществом в 2010, 2011 гг. не было заключено ни одной сделки ипотеки (залога недвижимости) как с привлечением банков, так и других организаций (включая ООО «Хольц Хаус-Казань»).
6 сентября 2011 г. ООО «ИнтерМедиаГруп Казань» направило следующие объяснения по делу относительно процесса согласования рекламных макетов: «материалы размещались в журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» по заказу ООО «Хольц Хаус-Казань» на основании договора на размещение рекламы № 142 от 1 февраля 2011 г.
В соответствии с п.5.7. указанного договора, документы, связанные с его исполнением, включая макеты рекламных публикаций, переданные с использованием средств электронной, в том числе факсимильной связи имеют юридическую силу. На основании договора № 142 от 1 февраля 2011г. в журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» размещалось три варианта макетов рекламы ООО «Хольц Хаус-Казань». Первый макет следующего содержания: «Holz House г. Казань, ул.Право-Булачная, 35/2, офис 326, т.8(843) 248-37-40, 8-950-326-47-40, ф.8 (843) 292-54-28, Дома из клееного бруса www.holz-house.ru» утвержден по электронной почте Заказчика и <...> [сотрудника] ООО «ИнтерМедиаЕруп Казань». 01.02.2011г. и размещался в №№ 5,6,7 журнала «Домой. Строительство и ремонт. Казань». Затем по предложению Заказчика рекламный макет был изменен, и добавлено указание «Предоставляем ИПОТЕКУ». Рекламный макет согласован с Заказчиком по электронной почте дважды 02 марта 2011г. и 24 июня 2011г., размещался в журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» в номерах №№ 9,11.13,15,17,19.21,23,25.
Таким образом, объяснения Заказчика о том, что реклама в № 23 журнала размещена без согласования с ним, не соответствуют действительности. Третий вариант макета рекламного объявления согласован с Заказчиком посредством телефонной связи, макет дополнен ссылкой: «ипотека предоставляется ОАО «Сбербанк России». Данная реклама размещена в №№ 27 и 29 журнала. После выхода каждого номера издания согласно п.2.2.3 Заказчику предоставлялись счета-фактуры с актами выполненных работ и экземпляр журнала с опубликованным рекламным объявлением. Акты выполненных работ Заказчиком подписаны, никаких претензий по качеству оказанных услуг не поступило.
Должностным лицом, ответственным за размещение данной рекламы является <...> [сотрудник]. В соответствии с должностной инструкцией, он руководит работой <...> издания «Домой. Строительство и ремонт. Казань», обязан контролировать и нести персональную ответственность за соответствие публикуемых рекламных объявлений требованиям рекламодателя, рекламного агентства, Закона РФ «О рекламе», внутренним документам регионального предприятия, а также техническим требованиям предприятия для оригинал-макетов рекламных объявлений».
Своими объяснениями <...> [сотрудник] издания «Домой. Строительство и ремонт. Казань». подтвердил, что является ответственным лицом за размещение данной рекламы: «Приказом № 106-к от 13.11.2010 г. я назначен на должность <...> издания «Домой. Строительство и ремонт. Казань». В соответствии с должностной инструкцией я обязан контролировать и нести персональную ответственность за соответствие публикуемых рекламных объявлений требованиям рекламодателя, рекламного агентства, Закона РФ «О рекламе», внутренним документам регионального предприятия, а также техническим требованиям предприятия для оригинал-макетов рекламных объявлений… При размещении данной рекламы, исходя из ее текста: «Предоставляем ипотеку», я полагал, что именно рекламодатель – ООО «Хольц Хаус-Казань» заключает договор об ипотеке (залоге недвижимости)».
Комиссия, изучив имеющиеся материалы дела № 08-225/2011, приходит к следующим выводам.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В пункте 2 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие объекта рекламирования — это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Рассматриваемая реклама подпадает под понятие «реклама», регламентированное статьей 3 Закона о рекламе, является публичной, ориентированной на неопределенный круг лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования.
Одним из объектов рекламирования в указанном рекламном объявлении (рекламе) является финансовая услуга – ипотека.
В соответствии с частью 1 статьи 28 Закона «О рекламе» реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица – наименование, для индивидуального предпринимателя – фамилию, имя, отчество).
Текст рекламы свидетельствует о распространении ООО «Хольц Хаус-Казань» помимо рекламы товара, также и рекламы финансовых услуг – ипотеки, предоставляемого в связи с покупкой указанного товара. В рассматриваемой рекламе, сведения о кредитной организации, представляющей ипотеку, отсутствуют.
Однако необходимо отметить, что в ходе рассмотрения дела ООО «Хольц Хаус-Казань» предоставило справку о том, что обществом в 2010, 2011 гг. не было заключено ни одной сделки ипотеки (залога недвижимости) как с привлечением банков, так и других организаций (включая ООО «Хольц Хаус-Казань»).
В соответствии с письменными объяснениями ООО «Хольц Хаус-Казань» от 25.08.2011 г., следует, что договор о предоставлении услуг по ипотеки между ООО «Хольц Хаус-Казань» и Сберегательным банком Российской Федерации был подписан 25 августа 2011 г., в этом же соглашении были определены параметры и условия взаимодействия между организациями.
Однако как следует из письменных пояснений как ООО «ИнтерМедиаГруп Казань» (Вх. № 8053 от 6.09.2011г.), так и ООО «Хольц Хаус-Казань» (Вх. № 7590 от 25.08.2011 г.) рекламное объявление с указанием кредитного учреждения, предоставляющего ипотеку («ипотека предоставляется ОАО «Сбербанк России»), было размещено в № 27 журнала «Домой. Строительство и ремонт. Казань» от 9 июля 2011 г. Следовательно, на момент распространения рекламы договор со Сберегательным банком Российской Федерации не был заключен.
Учитывая вышеизложенное, в действиях ООО «Хольц Хаус-Казань» отсутствуют признаки нарушения части 1 статьи 28 Закона о рекламе.
Вместе с тем, действиями ООО «Хольц Хаус-Казань» нарушены требования, установленные пунктом 4 части 3 статьи 5 и частью 7 статьи 5 Закона о рекламе.
Общие требования к рекламе установлены в статье 5 Закона о рекламе, в которой определено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной; недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
В соответствии с пунктом 4 части 3 статьи 5 Закона о рекламе, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения, в том числе о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.
Согласно части 7 статьи 5 Закона о рекламе, не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Кроме того, у потребителя складывается искаженное представление об условиях приобретения.
Распространение рекламного объявления, вводящего потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара, в связи с отсутствием в ней части существенной информации, способна привести к неправильному выбору потребителей товара, также влияет на оценку и решение потребителей относительно рекламируемых услуг.
Из смысла части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе» следует, что реклама должна содержать не всю информацию, а всю существенную информацию о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, не допускающую искажения смысла информации и введения в заблуждение потребителя рекламы. Закон обязывает формировать у потребителя рекламы правильное (достоверное) представление о соответствующем товаре.
В соответствии с Законом «О рекламе», реклама должна носить понятный, не двусмысленный характер, и не должна вводить потребителя в заблуждение.
При этом потребитель рекламы вправе рассчитывать на формирование неискаженного представления об услуге при восприятии конкретного рекламоносителя, а не совокупности всех распространенных к определенному моменту рекламных материалов.
Указание в рекламе достоверной информации, является одной из гарантий соблюдения информационного права потребителей.
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что реклама, распространявшаяся в специализированном рекламном журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» от 11 июня 2011г. № 23 (353), на 54 странице рекламы «Holz House г. Казань, ул. Право-Булачная, 35/2, офис 326, т.8 (843) 248-37-40, 8-950-326-47-40, ф. 8 (843) 292-54-28, Дома из клеенога бруса, Предоставляем ИПОТЕКУ, www.holz-house.ru», размещена с нарушением пункта 4 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе», так как в данной рекламе не соответствуют действительности сведения о порядке оплаты товара и других условиях приобретения товара, отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 6 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных пунктом 4 части 3 статьи 5 и частью 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламодатель.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 – 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу, распространявшуюся в специализированном рекламном журнале «Домой. Строительство и ремонт. Казань» от 11 июня 2011г. № 23 (353), на 54 странице рекламы «Holz House г. Казань, ул. Право-Булачная, 35/2, офис 326, т.8 (843) 248-37-40, 8-950-326-47-40, ф. 8 (843) 292-54-28, Дома из клеенога бруса, Предоставляем ИПОТЕКУ, www.holz-house.ru», ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные пунктом 4 части 3 статьи 5 и частью 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ООО «Хольц Хаус-Казань» (610035, РФ, г. Киров, Кировская область, ул. Московская, д. 122, фактический адрес: 610035, РФ, Кировская область, г. Киров, ул. Мелькомбинатовский проезд, д. 8а, ИНН 4345290308, факт. расположение в г. Казани: ул. Право-Булачная, 35/2, офис 326, тел. 248-37-40) предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2011-09-26 Приложение к Решению от 26 сентября 2011 года № Б/Н Предписание