Постановление Татарстанского УФАС России от 28.10.2011 г № А08-754/2011

В отношении ООО «Информационные технологии»

Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан <...>,
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № А08-754/2011, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, возбужденного в отношении общества с ограниченной ответственностью «Информационные технологии» (420061, г.Казань, ул.Сибирский тракт д.34, корпус 4, офис 210; ИНН 1660110700),
Установил:
В ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе Управлением Федеральной антимонопольной службы по РТ (далее — Управление), установлен факт размещения на сайте http://www.<...>.ru рекламы, следующего содержания: «Электронные сигареты Ritchy – Свобода в твоих руках! Можно ли взрослого человека заставить сделать то, что противоречит его желаниям? Можно. Но вот ожидать безропотной капитуляции – глупо. Потому что любой запрет наносит чувствительный удар по «свободе выбора». Зачем, скажи на милость, надо было взрослеть, если все равно не можешь свободно распоряжаться своей жизнью? Возьмем, к примеру, борьбу с курением. В разных странах принято огромное количество законов, которые «ограничивают и запрещают» табакокурение, но какое действие возымели все эти «буквы закона» на взрослых курящих? Да, никакого! Привычку, культивируемую уже несколько сотен лет, нельзя просто взять и в один момент «вычеркнуть» из жизни миллионов людей. Никто не говорит о том, что курить – полезно. И пассивным курильщикам тоже приходится несладко – их «свобода выбора» тоже ущемляется. Но ведь решение проблемы есть! Электронные сигареты Ritchy! Настоящая свобода в твоих руках! По своему устройству электронные сигареты Ritchy напоминают миниатюрные ингаляторы. Есть картридж с приятно пахнущей, ароматизированной никотиновой смесью (обычный вкус табака, шоколад, вишня, яблоко, мята), есть испаритель, который преобразует смесь в конденсат. Ничего сверхъестественного. Все просто и гениально! Удовольствие! Вместо едкого дыма, неприятного по запаху, обжигающего, содержащего массу вредных веществ – ароматный «паровой дымок», насыщенный никотином. Его выдыхаешь с удовольствием! Степень насыщенности никотином в электронных сигаретах Ritchy легко регулируется – есть картриджи с различной концентрацией никотина: от достаточно крепких до безникатиновых. Каждый выбирает картриджи по своему усмотрению. Электронные сигареты Ritchy купить так же просто, как и картриджи к ним. Безвредность для окружающих! Вместо осуждающих взглядов окружающих – уважение: курение электронных сигарет Ritchy не вредит тем, для кого потребность в никотине не является существенной. Электронные сигареты Ritchy никого не делают заложниками «пассивного курения» и никому не причиняют неудобства. Обычное курение – это дурно пахнущие пепельницы, прожженные чехлы и одежда, неудобные стихийные «курилки» на лестничных площадках… С электронными сигаретами Ritchy обо всем этом можно позабыть. Чисто, ароматно, безвредно! И если есть желание позаботиться о здоровье окружающих, электронную сигарету Ritchy купить более чем желательно. Комфорт! Вместо стресса, которым сопровождается вынужденное воздержание от курения в общественных местах, транспорте, – ощущение полного комфорта: достаешь электронную сигарету Ritchy, включаешь… Крошечный огонек мерцает на кончике сигареты, ароматный дымок щекочет гортань, приятное расслабление разливается по всему телу… Курить электронные сигареты Ritchy можно везде. На них не распространяются запреты. Просто потому, что электронные сигареты Ritchy безопасны, т.к. процесс горения отсутствует, и безвредны для окружающих. Есть еще одно преимущество у электронных сигарет Ritchy – они могут помочь бросить курить. Без нажима, без принуждения, без запретов! Покупая очередной картридж для электронной сигареты Ritchy, просто выбираешь меньшую «крепость» (т.е. картридж с меньшей концентрацией никотина). В следующий раз – еще чуть снижаешь «никотиновый градус». От самого процесса, к которому большинство курящих так сильно «привязаны», отказываться не приходится. Все остается как и прежде – чашечка кофе, сигарета, релакс… Но организм постепенно привыкает довольствоваться меньшим количеством никотина. Почему многим не удается бросить курить? Потому что организм человека, который курил продолжительное время, негативно реагирует на резко наступающий «никотиновый голод», а подсознание дает отпор «насилию». Стресс, возникающий от силового решения проблемы, вызывает просто физическое напряжение, которое можно снять…. Правильно! Сигаретой. Сначала закуривают одну – «последнюю», потом еще одну… А потом все возвращается на круги своя. Электронные сигареты Ritchy купить стоит тем, кто желает снизить свою никотиновую зависимость без стресса, без срывов, без нервозности. Электронные сигареты Ritchy – это настоящая свобода в твоих руках! Свобода от стрессов, неудобств, запретов. Твоя личная свобода, которой ты достоин как человек взрослый, самостоятельно управляющий своей жизнью, ценящий свои желания и умеющий их удовлетворять. Контакты Наш адрес: <...>». В содержании текста данной рекламы присутствуют сведения несоответствующие действительности, имеется демонстрация процесса курения, содержится утверждение о том, что курение способствует улучшению физического или эмоционального состояния, что нарушает пункт 2 части 3 статьи 5, пункт 3 части 5 статьи 5, части 1, 2 статьи 23 Федерального закона от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе» (далее — Закон «О рекламе»).
Полезная модель относится к курительным принадлежностям в виде беспламенной электронной сигареты. Электронная сигарета содержит оболочку и разъемно соединенный с ней распылитель. В оболочке размещены электрически соединенные между собой аккумулятор, электронный микроконтроллер, снабженный светодиодом, и выключатель устройства. Распылитель включает картридж с материалом, пропитанным ароматизированным раствором, электротепловой элемент с нагревателем. Нагреватель размещен частично в картридже или с зазором, обеспечивающим экономичное испарение ароматизированного раствора. Форма картриджа обеспечивает пропуск потока воздуха между его стенками и стенками распылителя. В торце распылителя выполнено отверстие для пропуска потока воздуха. Соединение между оболочкой и распылителем выполнено с использованием многофункционального соединительного элемента для обеспечения пропуска потока воздуха и возможности электрического контакта между аккумулятором и электротепловым элементом, а также возможности зарядки аккумулятора 17 з.п. ф-лы 3 илл. Ароматизированный раствор может содержать алкалоид табак, обеспечивая курильщику привычный уровень употребления никотина».
При предварительном изучении материалов установлено, что сайт по адресу: http://www. ….ru/ принадлежит индивидуальному предпринимателю <...>, на сайте указан адрес и телефон офиса, принадлежащего индивидуальному предпринимателю <...>.
Управлением в отношении индивидуального предпринимателя <...> возбуждено дело №08-87/2011 по признакам нарушения рекламного законодательства.
В ходе рассмотрения дела установлено, что администратором доменного имени второго уровня <...> является ООО «Информационные технологии» (ИНН 1660110700). К участию в рассмотрении дела №08-87/2011 привлечено ООО «Информационные технологии» (ИНН 1660110700)/
Комиссия изучив материалы дела и заслушав лиц, участвующих в деле, пришла к следующим выводам.
Справочно: Патент на полезную модель №94815 «Электронная сигарета» зарегистрирована Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам в Государственном реестре полезных моделей Российской Федерации 10 июня 2010 года. Приоритет полезной модели 18 марта 2010 года. Срок действия патента истекает 18 марта 2020 года. <...>.
Согласно подпунктам 1, 4, 7 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 “О рекламе” реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; ненадлежащая реклама – реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Указанная информация содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера, распространена в сети Интернет, следовательно, она доступна для просмотра и адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания потребителей к электронным сигаретам, следовательно, является рекламой.
В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального Закона №38-ФЗ «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
При этом, следует отметить, что статья 5 Федерального закона «О рекламе» называется – «Общие требования к рекламе», а следовательно, данные требования распространяются на рекламу всех товаров и услуг, без исключения, в том числе, и на рекламу электронных сигарет.
Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 “О рекламе”, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Согласно информации, размещенной на официальном сайте Краснодарского УФАС России, учитывая новизну и неоднозначность понятия «электронные сигареты» ФАС России обратилась по данному вопросу в Министерство здравоохранения и социального развития РФ, которое пояснило, что реклама электронных сигарет как способ отказа от табакокурения не допустима, поскольку данный товар не зарегистрирован как изделие медицинского назначения. Министерство так же уточнило, что ни одна из стран мира не признала электронные сигареты методом лечения. А для того, чтобы доказать эффективность и безопасность данного метода должно быть проведено специальное исследование.
Согласно пункту 3 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе», в рекламе не допускается демонстрация процессов курения.
В рассматриваемой рекламе демонстрируется процесс курения электронной сигареты девушкой.
Статьей 23 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 “О рекламе” установлены требования и ограничения в отношении рекламы табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров. Перечень товаров, на рекламу которых распространяется положения указанной нормы Федерального закона от 13.03.2006 № 38 “О рекламе”, не является исчерпывающим. Поскольку «электронные сигареты» используются для совершения действий, аналогичных процессу курения, и в зависимости от модели могут содержать никотин и иные вещества, содержащиеся в табачных изделиях, «электронные сигареты» относятся к категории товаров, подобных табачным изделиям и курительным принадлежностям. Поэтому реклама «электронных сигарет» должна осуществляться с учетом положений статьи 23 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 “О рекламе”.
Согласно части 1 статьи 23 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 “О рекламе”, реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров, не должна содержать утверждение о том, что курение способствует улучшению физического или эмоционального состояния;
Согласно части 2 статьи 23 Федерального закона от 13.03.2006 № 38 “О рекламе”, реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров, не должна размещаться:
1) в теле- и радиопрограммах, при кино- и видеообслуживании;
2) в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданиях, аудио- и видеопродукции;
3) на первой и последней полосах газет, а также на первой и последней страницах и обложках журналов;
4) с использованием технических средств стабильного территориального размещения (рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на крышах, внешних стенах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их;
5) на всех видах транспортных средств общего пользования;
6) в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений;
7) в физкультурно-оздоровительных, спортивных сооружениях и на расстоянии ближе чем сто метров от таких сооружений.
Из договора на создание сайта №02 от 20 сентября 2010г. между ООО «Информационные технологии» (ИНН 1660110700) и ООО «СигмаСтрой» (ИНН 1658114190) следует, что ООО «Информационные технологии (ИНН 1660110700) принимает на себя обязанности по разработке и регистрации корпоративного сайта «Электронные сигареты RITCHY».
Решением Комиссии Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 07.07.2011г. вышеуказанная реклама признана ненадлежащей.
В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона «О рекламе», нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административном правонарушении.
Действие, совершенное обществом с ограниченной ответственностью «Информационные технологии», образует состав административного правонарушения, предусмотренный частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ).
В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе за исключением случаев, предусмотренных частями 2 – 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц – от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
К элементам состава административного правонарушения, предусмотренный частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, относятся: объект; объективная сторона; субъект; субъективная сторона.
Объект правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ – общественные отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы. Данные общественные отношения регулируются законодательством о рекламе – Федеральным законом от 13.03.2006г. №38-ФЗ «О рекламе».
Объективная сторона выражается в действиях направленных на размещение и распространение рекламной информации, которая содержит признаки нарушения законодательства о рекламе. Обществом с ограниченной ответственностью «Информационные технологии» были совершены такие действия, в результате которых данное Общество разместило ненадлежащую рекламу на Интернет-сайте http://www.<...>.ru/.
Субъект правонарушения – юридическое лицо, а именно, общество с ограниченной ответственностью «Информационные технологии» (420061, г.Казань, ул.Сибирский тракт д.34, корпус 4, офис 210; ИНН 1660110700).
Субъективная сторона правонарушения характеризуется виной в форме умысла. В соответствии с частью 1 статьи 2.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.
Таким образом, в действиях общества с ограниченной ответственностью «Информационные технологии» по размещению ненадлежащей рекламы, имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.
При рассмотрении настоящего дела обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 КоАП РФ, не выявлено, равно, как отсутствуют и иные основания для прекращения производства по делу об административном правонарушении.
Оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ не установлено.
Обстоятельств, смягчающих либо отягчающих административную ответственность, не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.4.1, ч.1 ст.14.3, ст.23.48, ст.ст.29.9-29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановил:
Признать общество с ограниченной ответственностью «Информационные технологии» (420061, г.Казань, ул.Сибирский тракт д.34, корпус 4, офис 210; ИНН 1660110700), нарушившим часть 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и применить меру ответственности в виде административного штрафа в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.
Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Штраф должен быть оплачен плательщиками в доход бюджета на счет 40101810800000010001 по следующим реквизитам:
Банк получателя: ГРКЦ НБ Республики Татарстан Банка России;
Получатель: УФК РТ (Татарстанское УФАС России)
ИНН получателя: ИНН 1653003714/165501001
БИК Банка: 049205001
ОКАТО: ОКАТО ИМНС по месту регистрации;
КБК: 161 116 26000 01 0000 140
Согласно части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 настоящего Кодекса.
В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.
Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
В соответствии с пунктом 7 части 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течении двух лет со дня их вступления в законную силу.
В соответствии с ч.3 ст.30.1 и ч.1 ст.30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно ч.1 ст.31.1 КоАП постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.