Решение Татарстанского УФАС России от 28.11.2011 г № Б/Н
В отношении ООО «Пивной берег»
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе <...>,
рассмотрев дело № 08-457/2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Пивной берег» (420039, РТ, г.Казань, ул. Декабристов, д. 164; ИНН 1658111223) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы на крыше 1 этажного здания, расположенного по адресу: РТ, г.Казань, ул.Адоратского, 33Б, в виде рекламной конструкции, следующего содержания: «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ» (около здания, в котором находится и осуществляет свою деятельность «Травматологический пункт», который является обособленным подразделением МУЗ «Городская клиническая больница №7», расположенный по адресу: г.Казань, ул.Адоратского, д.30А),
в присутствии представителя ООО «Пивной берег» по доверенности – <...> (доверенность б/н от 17.10.2011г.),
Установила:
В ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе 16.09.2011г. установлен факт распространения рекламы на крыше 1 этажного здания, расположенного по адресу: РТ, г.Казань, ул.Адоратского, 33Б, в виде рекламной конструкции, следующего содержания: «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ» (около здания, в котором находится и осуществляет свою деятельность «Травматологический пункт», который является обособленным подразделением МУЗ «Городская клиническая больница №7», расположенный по адресу: г.Казань, ул.Адоратского, д.30А), при этом указанный объект расположен на расстоянии менее 100 метров от «Травматологический пункт», который является обособленным подразделением МУЗ «Городская клиническая больница №7», что образует признаки нарушения пункта 6 части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.2006г. №38 ФЗ «О рекламе».
По данному факту составлен акт фиксации от 16.09.2011г. Производилась фотосъемка фотоаппаратом Nikon Coolpix L16.
Исходя из пункта 6 части 2 статьи 22 Закона «О рекламе» реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, не должна размещаться в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В пункте 2 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие объекта рекламирования — это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Информация, распространявшаяся на крыше 1 этажного здания, расположенного по адресу: РТ, г.Казань, ул.Адоратского, 33Б, содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена на объекте наружной рекламы; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.
Из информации, полученной от Управления наружной рекламы и информации ИК МО г.Казани следует, что владельцем рекламной конструкции с текстом «Efes Pilsener Распопофф паб» является ООО «Пивной берег» (разрешение на установку рекламной конструкции № 2795 от 10 ноября 2011г.). Также был произведен замер расстояния от кафе «Распопоф паб», расположенного по адресу: г.Казань, ул.Адоратского, 33Б, до здания «Травматологического пункта» (г.Казань, ул.Адоратского, д.30А). Фактическое измеренное расстояние составляет 90 метров. Замер расстояния производился лазерным измерителем Bosch DLE 150.
В соответствии с Лицензией № ЛО-16-01-000866 от 28 января 2010г. «На осуществление медицинской деятельности», выданной Министерством здравоохранения Республики Татарстан, МУЗ «Городская клиническая больница №7» может осуществлять следующие виды работ и услуг:
- При осуществлении доврачебной медицинской помощи по: операционному делу, организации сестринского дела, сестринскому делу.
- При осуществлении амбулаторно-поликлинической медицинской помощи, в том числе: а) при осуществлении первичной медико-санитарной помощи по: травматологии и ортопедии, экспертизе временной нетрудоспособности; в) при осуществлении специализированной медицинской помощи по: травматологии и ортопедии, экспертизе временной нетрудоспособности.
В соответствии с приложениями к вышеуказанной лицензии устанавливаются места осуществления деятельности. Так, в соответствии с Приложением № 1 от 28 января 2010г. к лицензии № ЛО-16-01-000866 от 28 января 2010г. установлен следующий адрес места осуществления медицинской деятельности: 420137, РТ, г.Казань, ул.Адоратского, д. 30А.
МУЗ «Городская клиническая больница №7» осуществляет свою деятельность определенную Уставом, в целях охраны здоровья, медицинского обслуживания населения, оказания стоматологических и ортопедических услуг. В соответствии с пунктом 1.10 Устава МУЗ «Городская клиническая больница №7» имеет в своем составе обособленное подразделение без права юридического лица: «Травматологический пункт», находящийся по адресу: 420137, г.Казань, ул.Адоратского, д. 30А.
Виды медицинской деятельности, оказываемой МУЗ «Городская клиническая больница №7» определены пунктом 2.2 Устава МУЗ «Городская клиническая больница №7».
В ходе рассмотрения дела 08-457/2011, возбужденного по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, ООО «Пивной берег» были даны следующие пояснения: «Конструкция, расположенная на здании по адресу РТ, г.Казань, ул.Адоратского, 33Б по своей сути является вывеской, на которой содержится название объекта розничной торговли (общественного питания) – «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ». Основная задача вывески –информирование о том, что данная организация находится именно в этом месте. В соответствии с п.5 ч.1 ст.2 Закона о рекламе, настоящий ФЗ не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера. Следовательно, закон о рекламе не может быть применен к вывеске объекта розничной торговли.
Указанная правовая позиция нашла свое отражение в 1) Определении ВАС РФ от 18.10.2010г. №ВАС-13582/10, согласно которому «Конструкция, содержащая буквенное обозначение предприятия, является способом реализации права на коммерческое обозначение и в соответствии со ст.9 Закона «О защите прав потребителей» имеет целью довести до сведения неопределенного круга лиц наименование предприятия, сто местонахождение и режим работы. Следовательно, указанная конструкция не является рекламой»: 2) Постановлении ФАС СЗО от 18.01.2010г. №А13-8181/2009. согласно которому «Конструкция в виде объемных букв, расположенная на фасаде здания, в котором находился филиал организации, соответствующая ее фирменному названию, является вывеской, призванной в соответствии со ст. 9 Закона РФ «О защите прав потребителей» информировать граждан о месте нахождения организации. Поэтому данная конструкция не может рассматриваться как реклама». При этом суд отметил, что «нормы Федерального закона «О рекламе» не содержат требований к количеству вывесок, размещение которых обязательно для юридического лица. Неуказание на вывеске информации о месте нахождения и режиме работы само по себе не может свидетельствовать о том, что спорный объект является рекламой». Подобная позиция не раз отмечена и в письмах Федеральной антимонопольной службы, таких как: Письмо от 23 июля 2009 г. № АЦ/24234 «О разграничении понятий реклама и вывеска», и в частности в Письме от 16 марта 2006 г. № АК/3512 «О разграничений рекламы и иной информации» сказано: «размещение в месте нахождения организации (игорного заведения) ее наименования (в том числе не совпадающего с наименованием владельца данной организации), например “казино Топаз”, “Игровой клуб Вулкан”, по мнению специалистов ФАС России, служит целям идентификации данного заведения и не может рассматриваться как его реклама. Товарные знаки, выступающие в качестве наименования заведения и индивидуализирующие такие организации в месте их нахождения, по мнению ФАС России, не должны признаваться рекламой данных организаций. Такая информация можем быть размещена на вывеске, и на нее не распространяются требования Федерального закона “О рекламе”, независимо oт манеры исполнения указанных обозначений.
Кроме того, УФАС по РТ в определении необоснованно указывает, на то, что объектом рекламы является пиво Efes Pilsener.
Как было написано ранее, конструкция с надписью «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ» является вывеской, и не содержит указания на пиво «Efes Pilsener»».
Комиссия, изучив имеющиеся материалы дела № 08-457/2011, приходит к следующим выводам.
В соответствии разрешением на установку рекламной конструкции № 2795 от 10 ноября 2011г. ООО «Пивной берег» является владельцем рекламной конструкции (крышная установка). Таким образом, именно ООО «Пивной берег» является рекламораспространителем данной рекламы: «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ».
Установлено, что вышеуказанный объект располагается на расстоянии 90 метров от здания, в котором осуществляет свою деятельность «Травматологический пункт», который является обособленным подразделением МУЗ «Городская клиническая больница №7». Место осуществления медицинской деятельности определено Приложением № 1 от 28 января 2010г. к лицензии № ЛО-16-01-000866 от 28 января 2010г., выданной МУЗ «Городская клиническая больница №7».
Также в ходе рассмотрения было установлено, что ООО «Пивной берег» на основании соглашения с ЗАО «Пивоварня Москва-Эфес» имеет право использовать следующее наименование разрешенное к использованию – «Распопоф-Эфес-Паб».
Таким образом, «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ» не является наименованием данного заведения общественного питания.
«EFES Pilsener» является наименованием одного из видов пива, выпускаемых ЗАО «Пивоварня Москва-Эфес». Наличие данной надписи на рекламной конструкции также позволяет ассоциировать ее с пивом «EFES Pilsener» за счет схожести в написании и оформлении.
ЗАО «Пивоварня Москва-Эфес» выпускает следующие марки: «Efes», «Старый Мельник», «Старый Мельник из бочонка», «Белый Медведь», «Восточная Бавария», «Полный нокаут», «Сокол», «Жигулевское», «Gold Mine Beer», «Green beer», «Warsteiner», «Bavaria», «Dolce Iris».
В пункте 2 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие объекта рекламирования — это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
В соответствии с частью 4 статьи 2 Закона «О рекламе» специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.
Исходя из вышесказанного, распространяя рекламу с текстом «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ», ООО «Пивной берег» производилась реклама всех марок пивоваренной продукции, изготавливаемых ЗАО «Пивоварня Москва-Эфес», а не только реклама пива, выпускаемого под брендом «EFES Pilsener».
В данном случае несоответствие рекламы, размещенной ООО «Пивной берег», требованиям законодательства о рекламе демонстрирует безразличное отношение юридического лица к своим публично-правовым обязанностям, установленным в данном случае Федеральным законом «О рекламе», может привести к угрозе для здоровья и жизни людей, особенно подрастающего поколения. Игнорирование требований Указанного Закона свидетельствует о существенной угрозе охраняемым интересам.
Размещая рекламу пива на расстоянии менее 100 метров от здания Травматологического пункта, находящегося и осуществляющего свою деятельность по адресу: 420137, г.Казань, ул.Адоратского, д. 30А ООО «Пивной берег» не могло не знать о том, что её распространение будет являться нарушением законодательства о рекламе.
Размещая вышеуказанную рекламу, ООО «Пивной берег» тем самым привлекает внимание неограниченного круга лиц.
Также Комиссией, учитывается социальная значимость совершенного правонарушения и то обстоятельство, что у ООО «Пивной берег» имелись условия для соблюдения требований Закона «О рекламе».
Таким образом, Комиссия приходит к выводу, что наружная реклама, размещенная на крыше 1 этажного здания, расположенного по адресу: РТ, г.Казань, ул.Адоратского, 33Б, в виде крышной установки, следующего содержания: «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ» (около здания, в котором находится и осуществляет свою деятельность «Травматологический пункт», который является обособленным подразделением МУЗ «Городская клиническая больница №7», расположенный по адресу: г.Казань, ул.Адоратского, д.30А), нарушает пункт 6 части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе», а именно, данная рекламная конструкция, содержащая рекламу пива, была размещена на расстоянии 90 метров от Травматологического пункта, находящегося и осуществляющего свою деятельность по адресу: 420137, г.Казань, ул.Адоратского, д. 30А.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 7 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных пунктом 6 части 2 статьи 22 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламораспространитель.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 – 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу пива «Арсенальное», размещенную на крыше 1 этажного здания, расположенного по адресу: РТ, г.Казань, ул.Адоратского, 33Б, в виде крышной установки, следующего содержания: «EFES PILSENER РАСПОПОФФ ПАБ» (около здания, в котором находится и осуществляет свою деятельность «Травматологический пункт», который является обособленным подразделением МУЗ «Городская клиническая больница №7», расположенный по адресу: г.Казань, ул.Адоратского, д.30А), ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные пунктом 6 части 2 статьи 22, Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ООО «Пивной берег» (420039, РТ, г.Казань, ул. Декабристов, д. 164; ИНН 1658111223) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 28 ноября 2011 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2011-11-28 Приложение к Решению от 28 ноября 2011 года № Б/Н Предписание