Постановление Татарстанского УФАС России от 12.01.2012 г № Б/Н
В отношении должностного лица ООО «Энергия -БУА»
Заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан <...>,
рассмотрев протокол об административном правонарушении №А06-1425/2011 от 29.12.2011г. и материалы дела об административном правонарушении №А06-1425/2011, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.32 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации в отношении <...> [должностного лица Общества с ограниченной ответственностью «Энергия-БУА»],
Установил:
Татарстанским УФАС России было возбуждено и рассмотрено дело №06-257/2011 по признакам нарушения Буинским районным Исполнительным комитетом Республики Татарстан (422430, г.Буинск, ул.Жореса, д.110 А) и Обществом с ограниченной ответственностью «Энергия — БУА» (далее – ООО «Энергия-БУА») (422430, г.Буинск, ул.К.Маркса, д.62) статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий в части выполнения работ на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» до проведения открытого аукциона в электронной форме на выполнения данных работ, что привело к ограничению конкуренции и доступу к участию в данных торгах иных хозяйствующих субъектов.
Было установлено, что на основании поступившего обращения Управления Федеральной службы безопасности Российской Федерации по Республике Татарстан (вх. №33/1910 от 17.02.2011 года), содержащего информацию о нарушении законодательства Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, Инспекцией Татарстанского УФАС России в сфере размещения заказов проведена внеплановая документарная проверка соблюдения Буинским районным исполнительным комитетом законодательства Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.
При проведении внеплановой документарной проверкой, Инспекцией было установлено, что муниципальным заказчиком в документациях открытых аукционов в электронной форме по капитальному ремонту здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ установлены сжатые сроки (период) выполнения работ, предусмотренных муниципальным контрактом, что привело к ограничению возможности участия в данном аукционе иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих свою деятельность на данном рынке.
Подача единственным участником размещения заказа – ООО «Энергия – БУА» заявки на участие в аукционе, учитывая сокращенные муниципальным заказчиком сроки на подачу заявок на участие в аукционе, а также согласие указанной организации выполнить муниципальный контракт на условиях, установленных в документации об открытом аукционе в электронной форме, свидетельствует об осведомленности данного хозяйствующего субъекта о проведении вышеуказанных аукционов. Данный вывод, нашел свое отражение в актах по результатам проведенной внеплановой документарной проверки Буинского районного исполнительного комитета (исх.№АБ-04/6282 от 07.06.2011г.).
Учитывая вышеизложенное, приказом Татарстанского УФАС России №01/520-к от 13.07.2011г. было возбуждено дело по признакам нарушения Буинским районным Исполнительным комитетом Республики Татарстан и ООО «Энергия — БУА» статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий при проведении открытого аукциона в электронной форме на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» между органом местного самоуправления и хозяйствующим субъектом, которое приводит или может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
При рассмотрении дела №06-257/2011 было установлено, что муниципальным заказчиком были объявлены торги на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ», изучением которого было установлено следующее.
Муниципальным заказчиком — Буинский районный Исполнительный комитет на электронной площадке etp.zakazrf.ru 30.11.2010 года были объявлены торги (открытый аукцион в электронной форме, номер извещения №ТАТ10121300664) на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ».
Начальная (максимальная) цена контракта – 997 336 рублей.
Дата окончания срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме – 08.12.2010 года.
Дата проведения открытого аукциона — 13.12.2010 года.
В соответствии с протоколом рассмотрения заявок, представленных на участие в открытом аукционе в электронной форме от 09.12.2010 года, на участие в открытом аукционе в электронной форме была представлена одна заявка участником размещения заказа ООО «Энергия-БУА». Аукционной комиссией муниципального заказчика принято решение о соответствии заявки указанного участника размещения заказа требованиям, установленным в документации об открытом аукционе в электронной форме. В связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме подана только одна заявка, открытый аукцион в электронной форме признан несостоявшимся.
21 декабря 2010 г. между Буинским районным Исполнительным комитетом и ООО «Энергия-БУА» был заключен муниципальный контракт № ТАТ10121300664 на предмет выполнения работ: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ».
При изучении документов, Татарстанским УФАС России было выявлено, что муниципальным заказчиком установлены сжатые сроки (период) выполнения работ (срок выполнения работ по контракту до 31.12.2010г.), предусмотренных муниципальным контрактом.
Стоит отметить, что по представленным ООО «Энергия-БУА» документам было установлено, что работы по монтажу металлической балки (локальный сметный расчет №5 аукционной документации № ТАТ10121300664) были выполнены Обществом в рамках заключенного с Буинским районным исполнительным комитетом договора №б/н от 09.09.2010г. (локальный сметный ресурс на сумму 96 251 рублей 05 копеек), о чем свидетельствует акт о приемке выполненных работ, подписанный сторонами.
Также, Обществом были приложены договоры, заключенные с Буинским районным исполнительным комитетом РТ, согласно которым ООО «Энергия-БУА» осуществляло ремонтные работы административного здания Буинского районного исполнительного комитета по адресу: г.Буинск, ул.Жореса, д.110 А (например, договор №26 от 16.12.2010г., заключенный на ремонтные работы административного здания Буинского районного исполнительного комитета).
Следовательно, указанное обстоятельство свидетельствует о том, что большая часть работ была выполнена до момента объявления торгов, до заключения муниципального контракта, а, соответственно, за выполнение одних и тех же работ подрядчик получил сумму в двойном размере.
Таким образом, учитывая, что большая часть работ на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» была выполнена и в большей части стоимость работ оплачена, то установление в документациях производства работ, которые уже выполнены, направлены на создание преимущественных условий участия в торгах ООО «Энергия-БУА».
Согласно письменным пояснения ООО «Энергия – БУА» работы на данном объекте были выполнены следующими лицами: <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, <...>, <...>.
Татарстанским УФАС России, при рассмотрении настоящего дела у ООО «Энергия -БУА» были запрошены письменные пояснения сотрудников, осуществляющих работы на данном объекте, а именно: кто, когда и какие виды работ осуществлял на данном объекте. Однако не один из сотрудников ООО «Энергия – БУА», выполнявший работы на указанном объекте, согласно технического задания период, не смог указать какие именно работы ими были выполнены, где и когда и какие виды работ были выполнены, что в данном случае, позволяет сделать вывод Комиссии Татарстанскому УФАС России о том, что данные работы не были выполнены в указанный согласно контракту период.
В своих письменных пояснениях от 04.10.2011г. (вх.№9312), Буинским районным Исполнительным комитетом было отражено, что технический надзор на данном объекте при проведении работ в рамках данного аукциона осуществлялся на основании договора на проведение технического надзора №24 от 21.12.2010г. на объекте.
При рассмотрении дела, Буинским районным исполнительным комитетом Комиссии Татарстанского УФАС России был представлен данный договор на проведение технического надзора №24 от 21.12.2010г., к которому был приложен акт проверки №б/н при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства от 30 декабря 2010г. Как указано в самом договоре и в указанном акте, объектом капитального строительства является замена кровли, ремонт мансардного этажа здания капитального строительства. Более того, при рассмотрении настоящего дела, Буинским районным исполнительным комитетом, было приложено письмо №56 от 28.09.2011г. (информационного характера) МУ «Управление капитального строительства Буинского муниципального района РТ» о проводимых проверках (где подрядчиком работ выступало ООО «Энергия – БУА»), на следующих объектах: «Капитальный ремонт кровли МУ «Досуговый центр» Буинского муниципального района РТ», «капитальный ремонт МОУ «Лицей №2 г.Буинска», «Капитальный ремонт МОУ «Гимназия имени М.М. Вахитова», «Строительство трассы водовода для н.п. Кульгана, Адав-Тулумбаево, Мещеряки, Плодосовхоз и поселок сахарного завода», «Замена кровли, ремонт мансардного этажа здания исполнительного комитета Буинского муниципального района». Однако, ни акт ни сам договор не содержит информации по проведенным работам на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ». Стоит отметить, что работы по замене кровли, ремонту мансардного этажа здания исполнительного комитета Буинского муниципального района были проведены ООО «Энергия-БУА», в рамках других проводимых Буинским районным исполнительным комитетом торгов: №№10.03.10-1072-ЭА; 10.03.10-1071-ЭА; 10.03.10-1070-ЭА; 10.03.10-1069-ЭА; 10.03.10-1068-ЭА.
Следовательно, ответчиком не были представлены доказательства, подтверждающие контроль за ходом и качеством выполнения ООО «Энергия — БУА» работ на данном объекте: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» в рамках данного аукциона в указанный промежуток времени, а именно с 21.12.2010г. по 31.12.2010г.
При рассмотрении дела №06-257/2011 ООО «Энергия-БУА» было заявлено, что для выполнения данных работ Обществом осуществлялась реализация (закупка) материалов у определенных хозяйствующих субъектов (ООО «НПО «Строительная керамика», ООО «ПМК «СтройИнвест», ООО «Рисар», ЗАО «Евроцемент трейд, ОАО «Татсельжилхоз» и т.д.), а также приложены товарные накладные, счета фактур, платежные поручения.
С целью объективного и всестороннего рассмотрения дела №06-257/2011, Татарстанским УФАС России были направлены запросы информации о приобретении материалов ООО «Энергия-БУА» для проведении работ: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» в период с 21 декабря 2010г. по 31 декабря 2010г. (за исх.№ИЩ-06/11996 от 21.09.2011г.), в адреса данных хозяйствующих субъектов (ООО «НПО «Строительная керамика», ООО «ПМК «СтройИнвест», ООО «Рисар», ЗАО «Евроцемент трейд, ОАО «Татсельжилхоз» и т.д.).
Однако, согласно представленным данным от ООО «НПО «Строительная керамика», ООО «ПМК «СтройИнвест», ООО «Рисар», ЗАО «Евроцемент трейд, ОАО «Татсельжилхоз» и т.д. следовало, что все материалы для выполнения данных работ на объекте: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» были приобретены ООО «Энергия – БУА» в период с 01.07.2010г. по 17.11.2010г. Аналогичные документы были представлены ООО «Энергия – БУА» в рамках рассматриваемого дела.
В данном случае, данное обстоятельство подтверждает довод Комиссии Татарстанского УФАС России о том, что на данном объекте: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» работы были выполнены Обществом до объявления заказчиком извещения о торгах.
С учетом всех обстоятельств дела, Комиссия Татарстанского УФАС России считает, что Буинский районный Исполнительный комитет Республики Татарстан и ООО «Энергия — БУА», на момент объявления и проведения открытого аукциона в электронной форме № ТАТ10121300664 действовали согласованно с момента фактического выполнения работ до признания ООО «Энергия – БУА» единственным участником торгов, позволив последнему заключить муниципальный контракт по начальной цене; были информированы о стратегиях друг друга и выполняли согласованный план действий.
Учитывая вышеизложенное, Комиссией Татарстанского УФАС России был сделал вывод о том, что такие согласованные действия совершены с учетом взаимных интересов Буинского районного исполнительного комитета Республики Татарстан и ООО «Энергия — БУА». Буинский районный исполнительный комитет Республики Татарстан при данной схеме решает вопрос об оплате выполненных работ на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» за счет бюджетных средств, а ООО «Энергия — БУА» получает заказ и соответственно доход от выполнения работ.
В соответствии со статьей 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
В соответствии с пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», под товарным рынком понимается сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее – определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Отличительной особенностью процедуры проведения аукциона, как и любых торгов, является конкуренция их участников.
В соответствии с пунктом 7 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
Федеральный закон от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», регулирующий процедуру открытого аукциона, указывает на основные цели, к которым относятся эффективное использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, а также развитие добросовестной конкуренции.
Вышеуказанные действия Буинского районного Исполнительного комитета при проведении открытого аукциона в электронной форме не соответствуют целям, а также принципам действующего законодательства. Вышеизложенный анализ позволяет Комиссии сделать вывод, что Буинский районный Исполнительный комитет и ООО «Энергия – БУА» превратили процедуру аукциона в формальную имитацию. Это лишает аукцион его существенного назначения, состоящего в выявлении наиболее выгодных предложений лиц, намеревающихся заключить контракт по результатам электронного аукциона.
В соответствии со статьей 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.
Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно: о совершении таких действий было заранее известно каждому – может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения.
Таким образом, Буинский районный Исполнительный комитет, как организатор торгов, и ООО «Энергия – БУА», как участник размещения заказа, участник торгов, выполняли согласованный план действий до объявления открытых аукционов и до признания ООО «Энергия-БУА» единственным участником торгов; были информированы о стратегиях друг друга, действовали по заранее определенной схеме (что в данном случае носит не единичный характер), о чем свидетельствуют: заключенный контракт с ООО «Энергия-БУА» по максимальной цене контракта; признание данного Общества единственным участником торгов, в связи с чем установлено отсутствие ценовых предложений от иных потенциальных участников размещения заказа; создание преимущественных условий ООО «Энергия-БУА» при проведении работ до заключения муниципального контракта и признания Общества победителем торгов и при проведении торгов.
Таким образом, Буинским районным Исполнительным комитетом и ООО «Энергия — БУА» было допущено нарушение статьи 16 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении согласованных действий в части выполнения работ на предмет: «Капитальный ремонт здания Буинского районного исполнительного комитета Буинского муниципального района РТ» до проведения открытого аукциона в электронной форме на выполнения данных работ, и созданию преимущественных условий ООО «Энергия-БУА» при проведении работ до заключения муниципального контракта, что привело к ограничению конкуренции и доступу к участию в данных торгах иных хозяйствующих субъектов.
В соответствии с частью 6 статьи 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности за административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.32 КоАП РФ, начинает исчисляться со дня вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.
Таким образом, моментом совершения административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.32 КоАП РФ, является дата принятия решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства.
Факт нарушения антимонопольного законодательства зафиксирован 11 ноября 2011 года в решении Татарстанского УФАС России по делу №06-257/2011 (исх.№ИЩ-06/14800) о нарушении антимонопольного законодательства.
Таким образом, моментом совершения административного правонарушения является 11 ноября 2011 года.
В силу части 1 статьи 14.32 КоАП РФ, заключение хозяйствующим субъектом недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации соглашения, а равно участие в нем или осуществление хозяйствующим субъектом недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий
-влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц – от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо от одной десятой до одной второй начальной стоимости предмета торгов, но не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), – в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.
<...>.
Соответственно, нарушение антимонопольного законодательства явилось следствием действий, в том числе данного должностного лица, то есть имеет место совершение административного правонарушения со стороны должностного лица в соответствии с его служебным положением, и в связи с исполнением функций организационно-распорядительного и административно-хозяйственного характера.
В соответствии со статьей 2.4 КоАП РФ должностные лица несут ответственность за административные правонарушения, совершенные при выполнении своих служебных (должностных) обязанностей.
Таким образом, <...> [должностным лицом] ООО «Энергия-БУА» допущено нарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В день рассмотрения протокола об административном правонарушении <...> [должностное лицо] в защиту своих прав и интересов не явился. Извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление телеграфа №65Ч/1 3 Ч 11/1 0905- от 11.01.2012г. (квитанция №200/3Ч01Ч10/1).
В соответствии с частью 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ, в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.
Следовательно, дело об административном правонарушении может быть рассмотрено в отсутствии лица, в отношении которого возбуждено производство по делу, в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке.
На основании вышеизложенного, дело №А06-1425/2011 рассмотрено в отсутствии <...> [должностного лица] (его защитника).
При рассмотрении настоящего дела обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 КоАП РФ, не выявлено, равно, как отсутствуют и иные основания для прекращения производства по делу об административном правонарушении.
Оснований для применения ст.2.9 КоАП РФ не установлено.
В соответствии с частью 2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Обстоятельств, смягчающих или отягчающих административную ответственность, в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении №А06-1425/2011, не установлено.
Руководствуясь статьями 3.2, 4.3, 23.48, 29.9, и частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, исследовав материалы, оценив имеющиеся доказательства,
Постановил:
Признать <...> [должностное лицо Общества с ограниченной ответственностью «Энергия-БУА»] виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему наказание (с учетом минимальной меры) в виде административного штрафа в размере 20 000 (двадцать тысяч) рублей.
Штраф должен быть оплачен по следующим реквизитам:
- расчетный счет – 40101810800000010001
- банк получателя – ГРКЦ НБ Республики Татарстан Банка России
- получатель – УФК по РТ (Татарстанское УФАС России)
- ИНН/ КПП получателя – 1653003714/165501001
- БИК Банка – 049205001
- ОКАТО – ОКАТО ИМНС по месту регистрации
- Код бюджетной классификации – 16111602010010000140
- назначение платежа – административный штраф, налагаемый федеральными антимонопольными органами.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно части 5 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со срока, указанного в части 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.
Согласно части 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
В соответствии с пунктом 3 части 1 и частью 3 статьи 30.1, частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях настоящее постановление может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в суде в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.