Решение Татарстанского УФАС России от 13.02.2012 г № Б/Н

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе
<...>,
рассмотрев дело № 08-751/2011 в отношении индивидуального предпринимателя <...> по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 рекламы: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста»,
в присутствии ИП <...>,
в присутствии представителя Роспотребнадзора по Республике Татарстан – <...>,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан поступило обращение Управления Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по Республике Татарстан (вх. № 11719 от 09.12.2011 г.) о проверке соблюдения законодательства о рекламе по факту распространения в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 рекламы: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста», которая содержит признаки нарушения пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5, части 7 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона «О рекламе» от 13 марта 2006 г. №38-ФЗ.
В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе», недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.
Согласно пункту 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе», в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
В соответствии с частью 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Исходя из пункта 1 части 1 статьи 25, реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, распространявшаяся в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»…», содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена в печатном издании; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующим рекламодателем.
В ответ на запрос информации № АБ-08/16720 ООО «Редакция газеты «Вечерняя Казань» представило договор № ВК-217 от 09 сентября 2011 г., согласно которому заказчиком вышеуказанной рекламы является индивидуальный предприниматель <...>.
25 января 2012 г. в рамках рассмотрения дела № 08-751/2011 ИП <...> представил истребованные Управлением документы и сведения, а также дал письменные пояснения следующего содержания: «… Перед выставками дается реклама в печатное издание о проведении выставки-продажи с частичным перечнем предлагаемой продукции. По договору № ВК-217 от 09 сентября 2011 г. в газете «Вечерняя Казань» была опубликована реклама «Дар-Здоровье» г. Новосибирск.
Вся рекламируемая продукция сертифицирована и может применяться для профилактики и поддержания общей жизнедеятельности организма человека, согласно инструкциям, прилагаемым к товару. В тексте не указано, что данная продукция является лечебной или обладает лечебными свойствами. Все сведения, представленные в рекламе о продукции, взяты из аннотаций (инструкций), свидетельств о государственной регистрации и сертификатов соответствия на продукцию. Состав продукта, этикетка, упаковка и аннотация являются неотъемлемой частью производителя…
Так как в небольшой рекламной статье невозможно представить всю необходимую информацию о каждом товаре, его свойствах, способах и условиях применения, на выставках-продажах мы разъясняем каждому покупателю информацию о продаваемой продукции, ее составе, условиях применения, влиянии на здоровье, согласно прилагаемым к товару аннотациям (инструкциям)».
В ходе рассмотрения дела Управление Роспотребнадзора по Республике Татарстан представило следующие сведения: «В Реестре свидетельств о государственной регистрации (единая форма Таможенного союза) содержатся сведения о государственной регистрации:
- биологически активной добавке к пище «ГЕМАХОЛ» (производитель ООО «Пантопроект») в качестве дополнительного источника витамина PP, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.99.11.003.Е.000225.01.11 от 14.01.2011 г.;
- биологически активной добавки «Хрящ акулий, порошок обезвоженный и микродисперсный «Картимаре» (производитель «Holding Ponseca Pharma E.I.R.L.», г. Лима, Перу) для использования в пищевой промышленности при производстве БАД к пище, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.99.11.003.Е.054607.12.11 от 30.12.2011 г.;
- биологически активной добавки к пище «Сила Акулы – Акулий Хрящ» (производитель «Holding Ponseca Pharma E.I.R.L.», г. Лима, Перу) в качестве дополнительного источника кальция и хондроитинсульфата, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.99.11.003.Е.054605.12.11 от 30.12.2011 г.;
- гель-бальзама для тела MIRACLE-HUSH «Чуда Хаш» в качестве средства косметического для ухода за кожей, свидетельство о государственной регистрации № RU.77.01.34.001.Е.003243.03.11 от 28.03.2011 г.
Сведения о государственной регистрации, ранее оформленных санитарно-эпидемиологических заключениях на бальзам «ЖиваТон» в Реестрах свидетельств о государственной регистрации, санитарно-эпидемиологических заключений отсутствуют».
Комиссия, изучив имеющиеся материалы дела № 08-751/2011 и заслушав пояснения, приходит к следующим выводам.
В газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 распространялась реклама следующего содержания: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста».
В ходе рассмотрения дела Комиссией установлено, что указанное рекламное объявление размещалась в рамках исполнения договора № ВК-217 от 09 сентября 2011г., согласно которому заказчиком вышеуказанной рекламы является индивидуальный предприниматель <...>.
Таким образом, ИП <...> является рекламодателем рассматриваемого рекламного объявления.
Исходя из текста рекламного объявления следует: «Представляем вашему вниманию БАЛЬЗАМ «ЖиваТон», разработанный учеными-биологами Новосибирского академгородка, которые воплотили свой 50-летний опыт по исследованию целебных свойств кедра и пользе натуральных растительных масел. Бальзам создан для комплексного оздоровительного воздействия на организм человека… Когда вы начинаете пить бальзам «ЖиваТон», прежде всего у вас повышается иммунитет. В крови увеличивается содержание фагоцитов, которые уничтожают вирусы и инородные патогенные тела, то есть способствует избавлению от многих болезнетворных бактерий, вирусов и паразитов… Он оказывает гепатопротекторное, противоязвенное, антисептическое, антисклеротическое действие… Используется для профилактики инсультов и инфарктов – способствует улучшению работы всех мышц, в том числе и сердечной… «ГЕМАХОЛ» для здоровья сердца и сосудов на основе пантов марала и никотиновой кислоты. Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов от скоплений холестерина и тормозит развитие атеросклероза. Улучшает работу сердца… ГЕЛЬ-БАЛЬЗАМ ДЛЯ СУСТАВОВ «ЧУДО ХАШ» – вытяжка из хрящей крупного рогатого скота – хондроитин – необходимый строительный элемент для суставного хряща. Входящие в состав муравьиный спирт и сабельник болотный обладают противовоспалительным действием, улучшают кровообращение, снимают отеки. Применяется при болях в суставах и позвоночнике… АКУЛИЙ ХРЯЩ (СИЛА АКУЛЫ) – дополнительный источник кальция и хондроинсульфата для улучшения опорно-двигательной системы человека. Обладает противовоспалительными свойствами, содержит активные вещества для укрепления суставов и связок, укрепляет иммунную систему организма…».
Так, средство БАЛЬЗАМ «ЖиваТон» позиционируется как «вспомогательное… для оптимизации жизнедеятельности организма… для профилактики инсультов и инфарктов…».
В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 22.06.1998 № 86-ФЗ «О лекарственных средствах» (далее – Закон «О лекарственных средствах»), лекарственные средства – это вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств (фармацевтические субстанции).
Согласно статье 19 Закона «О лекарственных средствах» лекарственные средства могут производиться, продаваться и применяться на территории Российской Федерации, если они зарегистрированы федеральным органом исполнительной власти, в компетенцию которого входит осуществление государственного контроля и надзора в сфере обращения лекарственных средств.
Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 30.10.2006 № 736 утвержден Административный регламент Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по исполнению государственной функции по государственной регистрации лекарственных средств.
В соответствии с этим регламентом документом, подтверждающим факт государственной регистрации лекарственного средства, является регистрационное удостоверение.
Между тем Комиссией установлено, что бальзам «ЖиваТон» ни в Федеральном реестре биологически активных добавок как БАД, ни в Государственном реестре лекарственных средств как лекарственное средство, не зарегистрирован, то есть лекарственным средством не является, что исключает возможность указания в рекламе этого продукта на его лечебные свойства, в том числе профилактические.
В ходе рассмотрения дела Комиссия также установила, что средство «ГЕМАХОЛ» зарегистрировано в Федеральном реестре биологически активных добавок как БАД, содержащий железо и рекомендован как дополнительный источник никотиновой кислоты и железа. Однако рекламируется как средство, которое «способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов от скоплений холестерина и тормозит развитие атеросклероза. Улучшает работу сердца».
В соответствии со сведениями, представленными Управлением Роспотребнадзора по Республике Татарстан, препарат «Акулий Хрящ (Сила Акулы)» зарегистрирован как биологически активная добавка к пище в качестве дополнительного источника кальция. Но в нарушение пункта 2 части 3 статьи 5 и части 7 статьи 5, в рассматриваемой рекламе данное средство позиционируется как обладающее противовоспалительными свойствами, также в рекламе указывается, что «Акулий Хрящ (Сила Акулы)» содержит активные вещества для укрепления суставов и связок, укрепляет иммунную систему организма.
Из смысла части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» следует, что реклама должна содержать не всю информацию, а всю существенную информацию о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, не допускающую искажения смысла информации и введения в заблуждение потребителя рекламы. Закон обязывает формировать у потребителя рекламы правильное (достоверное) представление о соответствующем товаре.
В соответствии с Законом «О рекламе», реклама должна носить понятный, не двусмысленный характер, и не должна вводить потребителя в заблуждение.
Согласно пункту 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе», в рекламе не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники. Перечень лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения изделий медицинского назначения и медицинской техники является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию. В отношении товаров и услуг, не входящих в данный перечень, действует полный запрет указывать в их рекламе на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни.
Исходя из пункта 1 части 1 статьи 25, реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами.
Однако в рекламе «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста» содержатся не соответствующие действительности о потребительских свойствах товара, что является нарушением пункта 2 части 3 статьи 5 Закона «О рекламе», имеются указания на лечебные и профилактические свойства, что не допускается в силу пункта 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе».
Согласно Федеральному закону от 02.01.2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», биологически активные добавки – это природные (идентичные природным) биологически активные вещества, предназначенные для употребления одновременно с пищей или введения в состав пищевых продуктов, а пищевые добавки – это природные или искусственные вещества и их соединения, специально вводимые в пищевые продукты в процессе их изготовления в целях придания пищевым продуктам определенных свойств и (или) сохранения качества пищевых продуктов.
Следует отметить, что законодатель в соответствии со статьей 1 указанного закона относит БАДы и пищевые добавки к пищевым продуктам.
В соответствии с пунктом 2.1 СанПиН 2.3.2.1290-03 «Гигиенические требования к организации производства и оборота биологически активных добавок к пище (БАД)», утвержденных Главным государственным санитарным врачом Российской Федерации 17.04.2003 г., биологически активная добавка используется как дополнительный источник пищевых и биологически активных веществ, для оптимизации углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ при различных функциональных состояниях, для нормализации и/или улучшения функционального состояния органов и систем организма человека, в т.ч. продуктов, оказывающих общеукрепляющее, мягкое мочегонное, тонизирующее, успокаивающее и иные виды действия при различных функциональных состояниях, для снижения риска заболеваний, а также для нормализации микрофлоры желудочно-кишечного тракта, в качестве энтеросорбентов.
Статья 4 Федерального закона «Об обращении лекарственных средств» определяет лекарственные средства как вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий.
Учитывая изложенное, БАДы или пищевые добавки вообще не могут использоваться для лечения каких-либо заболеваний. В соответствии с Федеральным законом «О качестве и безопасности пищевых продуктов» биологически активные добавки к пище относятся к пищевым продуктам и не применяются для лечения и профилактики каких-либо заболеваний.
Информация, содержащаяся в рассматриваемой рекламе, не позволяет потребителям рекламы самостоятельно отличить их от лекарственных средств, создает впечатление о том, что указанные средства обладают лечебными свойствами, вводя в заблуждение больных, страдающих серьезными заболеваниями, что противоречит пункту 6 части 5 статьи 5 Закона «О рекламе».
Комиссией также учитывается тот факт, что статья 25 Закона «О рекламе» «Реклама биологически активных добавок и пищевых добавок, продуктов детского питания» направлена на охрану жизни и здоровья населения Российской Федерации, на реализацию положений Конституции Российской Федерации, которая признает человека высшей ценностью общества, право на жизнь — самым важным правом человека, принадлежащим ему от рождения (статьи 2, 17, 20). Конституция Российской Федерации признает право человека на охрану здоровья и медицинскую помощь.
Таким образом, реклама, распространяемая в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 следующего содержания: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста» размещена с нарушением пункта 2 части 3 статьи 5, пункта 6 части 5 статьи 5, части 7 статьи 5, пункта 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе».
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 6 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных пунктом 2 части 3 статьи 5, пунктом 6 части 5 статьи 5, частью 7 статьи 5, пунктом 1 части 1 статьи 25 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламодатель.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 – 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу, распространявшуюся в газете «Вечерняя Казань», выпуск № 139 (4260) от 22 ноября 2011 г., на странице 4 следующего содержания: «ДАР – ЗДОРОВЬЕ» г. Новосибирск… Новинка! Бальзам «ЖиваТон»… обладают более мощным оздоравливающим эффектом… В крови увеличивается содержание фагоцитов… Гель-бальзам для суставов «ЧУДО ХАШ»… «ГЕМАХОЛ»… Способствует нормализации артериального давления, снижению уровня сахара в крови, очищению кровеносных сосудов… Не является лекарственным средством. Имеются противопоказания. Ознакомьтесь с инструкцией. Требуется консультация специалиста», ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные пунктом 2 части 3 статьи 5, пунктом 6 части 5 статьи 5, частью 7 статьи 5, пунктом 1 части 1 статьи 25Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ИП <...> предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 24 февраля 2012 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.