Решение Татарстанского УФАС России от 29.02.2012 г № Б/Н
В отношении ООО «РусСпортФинанс»
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее — Комиссия) в составе
<...>,
рассмотрев дело № 08-5/2012 в отношении общества с ограниченной ответственностью «РусСпортФинанс» (127287, г. Москва, ул. Башиловская, 17, стр. 1; почтовый адрес: 121099, г. Москва, Смоленская площадь, д. 3, этаж 8; ИНН 7714815361) по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту несанкционированной смс-рассылки «Прими участие в лотерее Универсиада 2013 и выиграй до 30 млн.р.! Отправь любое SMS на номер 1010 (первое бесплатно, последующие – 50 р./SMS. Далее пришло второе: с предложением перейти на сайт http://mloto.ru, на котором используется символика Универсиады без разрешения Международной федерации университетского спорта (FISU)…»,
в отсутствии законного представителя ООО «РусСпортФинанс» или представителя по доверенности, надлежащем образом извещенного о месте и времени рассмотрения дела, что подтверждается почтовым уведомлением и телеграммой,
Установила:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее — Управление) поступило обращение гражданина <...> (Вх. № 1029/ж от 23.12.2011г.) о проверке соблюдения законодательства о рекламе по факту несанкционированной СМС-рассылки: «23 декабря в 11:37 с короткого номера 1010 на мой телефонный номер <...> пришло СМС, спам рассылка следующего содержания: «Прими участие в лотерее Универсиада 2013 и выиграй до 30 млн.р.! Отправь любое SMS на номер 1010 (первое бесплатно, последующие – 50 р./SMS. Далее пришло второе: с предложением перейти на сайт http://mloto.ru, на котором используется символика Универсиады без разрешения Международной федерации университетского спорта (FISU)…». Своего разрешения на получение подобной рекламной рассылки он не давал».
Вышеуказанная реклама содержит признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006г. №38-ФЗ «О рекламе».
Согласно части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.
В пункте 1 статьи 3 Закона «О рекламе» дано понятие рекламы — это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Информация, рассылаемая на номер <...>, содержит все необходимые юридические признаки рекламы, позволяющие определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера: предназначена для неопределенного круга лиц; распространена по сетям электросвязи; преследует строго заданные цели информирования: продвижение на рынке, призвана формировать и поддерживать интерес к услугам, предоставляемым соответствующими рекламодателями.
В целях установления рекламораспространителя Управлением были направлены запросы информации в адрес Поволжского филиала ОАО «МегаФон» (№ АБ-08/17284 от 28.12.2011 г.), общества с ограниченной ответственностью «РусСпортФинанс» (№ АБ-08/17610 от 30.12.2011 г.).
11 января 2012 г. от ОАО «МегаФон» поступил ответ: «Между ОАО «МегаФон» (Исполнитель) и ООО «РусСпортФинанс» (Заказчик) заключен договор № КП-11/2011-0336 от 01.11.2011 г. на присвоение цифрового индентификатора услугам клиента с целью обеспечения доступа к ним абонентов сети «МегаФон»… В соответствии с бланком заказа к данному договору Заказчику присвоен цифровой идентификатор 1010 для обеспечения доступа к услуге ООО «РусСпортФинанс» «Универсиада 2013»… В соответствии с пунктом 5.2 Дополнения № 1 к договору на предоставление услуг связи № 3721248 от 01.11.2011 г. (также заключен между ОАО «МегаФон» и ООО «РусСпортФинанс») ООО «РусСпортФинанс» обязуется использовать интерфейс для передачи сообщений конечным получателям только после получения от конечного получателя предварительного согласия на ее получение».
17 января 2012 г. ООО «РусСпортФинанс» направил ответ следующего содержания: «По существу запроса сообщаем, что стимулирующая лотерея «Универсиада 2013» (далее – Лотерея) организована в соответствии с Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях» и Правилам проведения лотереи «Универсиада 2013», утвержденными <...> ООО «РусСпортФинанс»…
Данная лотерея является стимулирующей, так как призвана привлечь внимание к услуге организатора – услуге по предоставлению доступа к платному информационному ресурсу wap.mloto.ru. Доступ к услуге осуществляется путем отправки СМС-сообщения с мобильного телефона, подключенного к оператору связи ОАО «МегаФон» (или подключенного к оператором ОАО «Вымпел-Коммуникации» или ОАО «Мобильные ТелеСистемы»), на номер 1010, в соответствии с условиями Дополнительного соглашения к договору о предоставлении услуг связи в сети «МегаФон» (в данном случае). Участие в данной лотерее для абонентов ОАО «МегаФон» (абонентов ОАО «Вымпел-Коммуникации» и ОАО «Мобильные Теле Системы») бесплатное. Платным является предоставление услуги доступа к информационному ресурсу.
Абоненту с номером <...> отправлялись сообщения с предложением участвовать в лотерее и с указанием информации о том, где можно получить информацию о данной лотерее. Сообщения были направлены данному абоненту без заключения отдельного договора, так как он являлся абонентом ОАО «МегаФон». Договор на платную услугу заключается только при согласии абонента, при условии отправки им ответного СМС.
Текст сообщения о лотерее и о получении информации о ее проведении формировалось Организатором лотереи <...>.
ООО «РусСпортФинанс» правомерно использует символику Универсиады 2013, так как Обществом заключен Лицензионный договор с Автономной некоммерческой организацией «Исполнительная дирекция XXVII Всемирной летней универсиады 2013 в г. Казани» на использование на сайте http://mloto.ru символики Универсиады 2013».
14 февраля 2012 г. в рамках рассмотрения дела № 08-5/2012 от ООО «РусСпортФинанс» в адрес Управления поступили письменные пояснения следующего содержания: «… Информирование участников об условиях лотереи происходило путем размещения соответствующей информации на сайте в сети Интернет по адресу http://mloto.ru/, а также по телефону: 88001000533 и по номеру 1010 – бесплатно, и посредством смс-рассылок на номера телефонов, имеющихся в общем доступе, без идентификации абонента…
Рассылки смс-сообщений с номера 1010, который был предоставлен оператором сотовой связи по Договору № КП-11/2011-0336 от 01.11.2011 г. Такой вид сообщений был отправлен единожды.
Другие смс-сообщения направлялись только тем абонентам, которые были зарегистрированы как участники лотереи, с предложением продолжить участие в лотерее и зарабатывать дополнительные баллы. На сайте http://mloto.ru/ была размещена информация, что участник, направивший сообщение на номер 1010, соглашается/не возражает, что ему в ответ направляются информационные сообщения…
Организатор лотереи отправил данному участнику смс-сообщение с информацией о доступе к ресурсу, содержащему мобильный контент с символикой Универсиады. Данное сообщение не может быть признано рекламой, так как направлялось непосредственно абоненту, зарегистрированному как участник стимулирующей лотереи «Универсиада 2013»…».
Комиссия, изучив имеющиеся материалы дела № 08-5/2012 и заслушав пояснения, приходит к следующим выводам.
Распространявшаяся на мобильный номер <...> реклама с текстом следующего содержания: «Прими участие в лотерее Универсиада 2013 и выиграй до 30 млн.р.! Отправь любое SMS на номер 1010 (первое бесплатно, последующие – 50 р./SMS» с нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе», а именно, данная реклама распространялась по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
В ходе рассмотрения дела ООО «РусСпортФинанс» пояснило, что рассматриваемое смс-сообщение направлялось непосредственно абоненту, зарегистрированному как участник стимулирующей лотереи. Однако доказательств дачи согласия заявителем на данную смс-рассылку или же о том, что заявитель является участником данной лотереи в адрес Управления не было представлено.
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального закона «О рекламе», реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Из положения части 7 статьи 38 Федерального Закона «О рекламе» следует, что за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе» несет ответственность рекламораспространитель.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона «О рекламе» и в соответствии с пунктами 37 – 43 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать рекламу с текстом следующего содержания: «Прими участие в лотерее Универсиада 2013 и выиграй до 30 млн.р.! Отправь любое SMS на номер 1010 (первое бесплатно, последующие – 50 р./SMS», распространявшуюся по сетям электросвязи на мобильный номер +79274444166, ненадлежащей, так как были нарушены требования, установленные частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе».
2.Выдать ООО «РусСпортФинанс» (127287, г. Москва, ул. Башиловская, 17, стр. 1; почтовый адрес: 121099, г. Москва, Смоленская площадь, д. 3, этаж 8; ИНН 7714815361) предписание о прекращении нарушений законодательства о рекламе.
3.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу УФАС по РТ для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 29 февраля 2012 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Приложения
2012-02-29 Приложение к Решению от 29 февраля 2012 года № Б/Н Предписание