Решение Татарстанского УФАС России от 04.11.2011 г № Б/Н
В отношении МКУ «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани»
Резолютивная часть объявлена 20 октября 2011г.
Полный текст решения изготовлен 04 ноября 2011г.
Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе
<...>,
с участием:
- представителей ответчика – МКУ «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани» – <...>по доверенности от 11 июля 2011 года №12/1 и <...> по доверенности от 27 июля 2011 года №13;
- представителя заинтересованного лица – ООО «Хэлс» – <...> по доверенности от 08 октября 2011 года №б/н,
рассмотрев дело №06-463/2011 по признакам нарушения МКУ «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани» (420111, РТ, г.Казань, ул.Баумана, д.42/9) части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в выдаче разрешения на установку рекламной конструкции в городе Казани от 04 апреля 2011 года №627 с нарушением норм действующего законодательства, что привело или могло привести к ограничению, недопущению, устранению конкуренции,
Установила:
В Татарстанское УФАС России поступило обращение прокурора Авиастроительного района г.Казани, о проверке соблюдения Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе», по факту незаконной установки ООО «Хэлс» рекламной конструкции «Аптека 24 часа» на стене жилого дома 22 по ул.Ленинградская.
В целях полного и всестороннего изучения фактов, изложенных в обращении, был направлен запрос информации в адрес МКУ «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани» (далее – Управление наружной рекламы), с целью проверки фактов, изложенных в обращении.
Изучив все имеющиеся документы, установлено следующее:
Управлением наружной рекламы ООО «Хэлс» выдано разрешение на установку рекламной конструкции в городе Казани от 04 апреля 2011 года №627.
ООО «Хэлс» с целью получения вышеуказанного разрешения, была оплачена государственная пошлина за размещение вывески по адресу г.Казань, ул. Ленинградская, 22, в размере 3 000,00 рублей, что подтверждается платежным поручением от 16 февраля 2011 года №126.
В соответствии с дизайн-проектом от 08 февраля 2011 года №186/а, щитовая поверхность (объемные буквы), общей площадью 5,25 имеет следующее содержание: «Дарухана, Аптека, 24 часа», имеет декоративный элемент в виде «чаши обвитой змеей».
Согласно письменным пояснениям Управления наружной рекламы, конструкция «Дарухана аптека 24 часа» не является вывеской (т.е. средством наружной информации), поскольку содержит дублирующую информацию «Аптека 24 часа», указанную в расположенной ниже режимной табличке, следовательно данная конструкция была приравнена к рекламной, на основании чего ООО «Хэлс» было выдано разрешение.
Усмотрев в действиях Управления наружной рекламы признаки нарушения антимонопольного законодательства, приказом Татарстанского УФАС России №02/754-к от 23.09.2011г. возбуждено дело №06-463/2011 по признакам нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившегося в выдаче разрешения на установку рекламной конструкции в городе Казани от 04 апреля 2011 года №627 с нарушением норм действующего законодательства, что привело или могло привести к ограничению, недопущению, устранению конкуренции.
Согласно письменным пояснениям <...> Управления наружной рекламы от 14 октября 2011 года №1589/01-17-и и устным пояснениям представителей по доверенности <...> и <...> конструкция «Дарухана Аптека 24 часа», размещенная по адресу: г.Казань, ул.Ленинградская, д.22, не является вывеской (т.е. средством наружной информации) поскольку содержит дублирующую информацию «Аптека 24 часа», указанную в расположенной ниже режимной табличке, следовательно, данная конструкция была приравнена к рекламной, на основании чего ООО «Хэлс» было выдано разрешение от 04 апреля 2011 года №627.
Согласно пункту 4.4.1 Решения Казанской городской Думы от 26.11.2009г. №9-44 «О размещении средств наружной рекламы и информации в г.Казани», средства наружной информации используются для размещения наружной информации, не являющейся рекламой, в целях информационного оформления объектов, принадлежащих юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям.
Пунктом 4.4.2 Решения Казанской городской Думы от 26.11.2009г. №9-44 «О размещении средств наружной рекламы и информации в г.Казани» предусмотрено, что информация, указание которой не является обязательным в соответствии с Федеральным законом «О защите прав потребителей» и обычаями делового оборота, в том числе дублирование обязательной информации на одной или нескольких конструкциях, кроме случаев, предусмотренных настоящим Положением, рассматривается как реклама.
Согласно пункту 4.4.4 Решения Казанской городской Думы от 26.11.2009г. №9-44 «О размещении средств наружной рекламы и информации в г.Казани», вывеска – средство наружной информации, предназначенное для доведения до сведения потребителей информации, указание которой является обязательным в соответствии со статьей 9 Федерального закона “О защите прав потребителей”, а именно информации о фирменном наименовании (наименовании) организации, месте ее нахождения (адресе) и режиме ее работы.
Так же по смыслу пункта 3 письма ФАС от 16 марта 2006 года за №АК/3512 «О разграничении рекламы и иной информации» размещение декоративного элемента в виде «чаши обвитой змеей» не является обязательным, и формирует интерес потребителей к конкретным видам деятельности, и рассматривается в качестве рекламной деятельности, осуществляемой ООО «Хэлс».
Согласно статье 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), товарным знаком является обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признающих исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак
Знак обслуживания – обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых юридическими лицами, либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг.
Следовательно, декоративная вставка на рекламной конструкции «Дарухана Аптека 24 часа» в виде «чаши обвитой змеей» согласно действующему законодательству в сфере регулирования товарных знаков и знаков обслуживания, является общепризнанной медицинской эмблемой, символизирующей медицинскую деятельность, и в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 1483 ГР РФ не может быть зарегистрирована в качестве товарного знака.
В соответствии со письменными пояснениями <...> ООО «Хэлс» исх.№12/10 от 12.10.2011г., заявление и все необходимые документы для получения разрешения на установку вывески «Даруханэ Аптека 24 часа» были переданы в Управление наружной рекламы. Согласно устным пояснениям представителя по доверенности <...>, обратиться в Управление наружной рекламы, для получения разрешения на рекламу ООО «Хэлс» посоветовало ООО «Прайд-М», исполнитель дизайн проекта на размещение средств наружной рекламы и информации.
Проверив обоснованность доводов, письменные объяснения и устные выступления участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, Комиссия приходит к следующему.
В Татарстанское УФАС России поступило обращение прокурора Авиастроительного района г.Казани, о проверке соблюдения Федерального закона от 13.03.06. № 38-ФЗ «О рекламе», по факту незаконной установки ООО «Хэлс» рекламной конструкции «Аптека 24 часа» на стене жилого дома 22 по ул.Ленинградская.
Управлением наружной рекламы ООО «Хэлс» выдано разрешение на установку рекламной конструкции в городе Казани от 04 апреля 2011 года №627.
ООО «Хэлс» с целью получения вышеуказанного разрешения, была оплачена государственная пошлина за размещение вывески по адресу г.Казань, ул. Ленинградская, 22, в размере 3 000,00 рублей, что подтверждается платежным поручением от 16 февраля 2011 года №126.
Согласно части 9 статьи 19 Закона о рекламе, установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.
Решением Казанской городской Думы от 29.12.2010 №29-3 «О муниципальном казенном учреждении «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани», утверждено положение о муниципальном казенном учреждении «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани».
Предметом и целью деятельности Управления наружной рекламы является выполнение управленческих функций в рамках своей компетенции в сфере реализации вопросов местного значения, реализации переданных в установленном законодательством порядке государственных полномочий, определенных муниципальными правовыми актами органов местного самоуправления города Казани, а именно в сфере развития и размещения средств наружной рекламы и информации на территории города Казани.
В соответствии с пунктом 3.1.6 Положения, Управление наружной рекламы как орган Исполнительного комитета города Казани для реализации целей своей деятельности в порядке и пределах, установленных муниципальными правовыми актами, осуществляет выдачу (отказа в выдаче) разрешений на установку рекламных конструкций и их аннулирование; согласование размещения средств наружной информации, отзыв согласования; определение формы дизайн-проектов размещения средств наружной рекламы и информации
Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В соответствии с пунктами 2 и 5 части 2 статьи 2 Закона о рекламе, данный Закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с Федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.
Пунктом 4.4.2, решения Казанской городской Думы от 26.11.2009г. №9-44 «О размещении средств наружной рекламы и информации в г.Казани» предусмотрено, что информация, указание которой не является обязательным в соответствии с Федеральным законом «О защите прав потребителей» и обычаями делового оборота, в том числе дублирование обязательной информации на одной или нескольких конструкциях, кроме случаев, предусмотренных настоящим Положением, рассматривается как реклама.
В соответствии с частью 2 статьей 4 Конституции Российской Федерации, Конституция Российской Федерации и федеральные законы имеют верховенство на всей территории Российской Федерации. Следовательно, при выдаче разрешения на установку рекламной конструкции, Управление наружной рекламы должно было руководствоваться Законом о рекламе.
Решением арбитражного суда Республики Татарстан от 26 ноября 2010 года №А65-15285/2010 оставленного без изменения постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 10 марта 2011 года, отмечено, что дублирование сведений о наименовании, адресе, режиме работы путем размещения соответствующей вывески вне места нахождения хозяйствующего субъекта которое не является обязательным, направлено не на его идентификацию, а на привлечение интереса потребителей к объекту рекламирования.
Следовательно, действия пункта 4.4.2, решения Казанской городской Думы от 26.11.2009г. №9-44 «О размещении средств наружной рекламы и информации в г.Казани» не применимы при определении в качестве рекламы вывески «Дарухана Аптека 24 часа», так как местом установки конструкции является: г.Казань, Авиастроительный район, ул.Ленинградская, д.22. В соответствии со свидетельством о государственной регистрации права от 17 декабря 2009 года, 16-АЕ 188930 у ООО Хэлс» в собственности находятся нежилые помещения по адресу г.Казань, ул.Ленинградская, д.22. В соответствии с дизайн-проектом выполненным ООО «Прайд-М» конструкция «Даруханэ Аптека 24 часа» установлена на фасаде здания у входа в аптеку.
Кроме того, согласно пункту 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 №37 «Обзор Практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.
К данным сведениям не применяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе.
В соответствии с письмом ФАС России от 16.03.2006 №АК/3512, указание на здании в месте нахождения организации ее наименования, адреса и режима работы относится к обязательным требованиям, предъявляемым к вывеске Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей», следовательно, такая информация не может рассматриваться в качестве рекламы, независимо от манеры ее исполнения.
Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. Такое обозначение может использоваться на вывесках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.
Размещение в месте осуществления деятельности организации коммерческого обозначения, применяемого юридическим лицом для идентификации места осуществления своей деятельности, а также профиля деятельности организации и вида реализуемых товаров, оказываемых услуг, по мнению специалистов ФАС России, может быть признано обычаем делового оборота.
В соответствии с пунктом 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 №37 «Обзор Практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе», сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.
К данным сведениям не применяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе.
Так, указание на здании в месте нахождения организации ее наименования, адреса и режима работы относится к обязательным требованиям, предъявляемым к вывеске Законом «О защите прав потребителей», следовательно, такая информация не может рассматриваться в качестве рекламы, независимо от манеры ее исполнения.
Закон «О защите прав потребителей» не содержит требований к количеству вывесок, размещение которых обязательно для юридического лица. Следовательно, при решении вопроса о размещении на здании обязательной для потребителей информации (вывеска) или рекламы, следует принимать во внимание ее целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании. Так, по мнению ФАС России, отвечают целям обозначения места нахождения организации и должны признаваться в качестве обязательной информации вывески, размещенные рядом с каждым входом в здание или на каждом из фасадов здания, расположенного на пересечении нескольких улиц.
Комиссия Татарстанского УФАС России также не согласно с доводами Управления наружной рекламы об отнесении информации «дарухана аптека 24 часа» к рекламной в связи с присутствием в данной информации декоративного элемента «чаши обвитой змеей».
В соответствии с пунктом 4 положения о лицензировании медицинской деятельности утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22 января 2007 года №30, медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной медицинской помощи в соответствии с перечнем согласно приложению. В соответствии с перечнем в осуществление медицинской деятельности включаются 125 работ (услуг). Управлением наружной рекламы не представлены каких либо документов (материалов), свидетельствующих о формировании интереса к деятельности, осуществляемой ООО «Хэлс», размещение декоративного элемента в виде «чаши обвитой змеей» на вывеске «Дарухана Аптека 24 часа».
Таким образом, Управлением наружной рекламы выдано разрешение на установку рекламной конструкции, в то время как конструкция «Дарухана Аптека 24 часа» не является рекламной.
Согласно пункту 2 части 2 статьи 33 Закона о рекламе, антимонопольный орган вправе выдавать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления обязательные для исполнения предписания об отмене или изменении актов, изданных ими и противоречащих законодательству Российской Федерации о рекламе, также в соответствии с подпунктом «а» пункта 3 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган выдает обязательные для исполнения предписания об отмене или изменении актов, нарушающих антимонопольное законодательство.
Частью 1 статьи 2 Федерального закона от 06.10.2003 №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» установлено, что муниципальный правовой акт – решение, принятое органом местного самоуправления и (или) должностным лицом местного самоуправления по вопросам местного значения, по вопросам осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации, а также по иным вопросам, отнесенным уставом муниципального образования в соответствии с федеральными законами к полномочиям органов местного самоуправления и (или) должностных лиц местного самоуправления, документально оформленные, обязательные для исполнения на территории муниципального образования, устанавливающие либо изменяющие общеобязательные правила или имеющие индивидуальный характер.
В соответствии с административным регламентом исполнения муниципальных функций и предоставления услуг Управлением наружной рекламы, выдача согласования на установку средства наружной информации осуществляется на безвозмездной основе. В то время как за разрешение установки рекламой конструкции предусмотрена государственная пошлина предусмотрена государственная пошлина в размере 3000 рублей в соответствии со статей 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации.
В силу пункта 2 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» Федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).
Таким образом, действия Управления наружной рекламы являются нарушением пункта 2 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в неправомерном отнесении информации «Дарухана Аптека 24 часа с чашей обвитой змеей» к рекламной с нарушением норм Закона о рекламе, а также выдачи разрешения на установку рекламной конструкции от 04 апреля 2011 года №627, с нарушением норм действующего законодательства, что привело к необоснованному препятствованию деятельности хозяйствующего субъекта (ООО «Хэлс»).
Согласно части 1 статьи 37 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», за нарушение антимонопольного законодательства должностные лица федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, должностные лица иных осуществляющих функции указанных органов органов или организаций, а также должностные лица государственных внебюджетных фондов, коммерческие и некоммерческие организации и их должностные лица, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, части 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.МКУ «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани» (420111, РТ, г.Казань, ул.Баумана, д.42/9) нарушившим пункт 2 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в неправомерном отнесении информации «Дарухана Аптека 24 часа с чашей обвитой змеей» в рекламной с нарушением норм Закона о рекламе, а также выдачи разрешения на установку рекламной конструкции от 04 апреля 2011 года №627 с нарушением норм действующего законодательства, что привело к необоснованному препятствованию деятельности хозяйствующего субъекта.
2.Признать, имеющиеся материалы достаточными для выдачи МКУ «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани» предписания:
- об отмене акта, нарушающего антимонопольное законодательство, а именно отменить разрешение на установку рекламной конструкции в городе Казани от 04 апреля 2011 года №627;
- о совершении действий направленных на обеспечение конкуренции, а именно согласовать ООО «Хэлс» размещение вывески «Дарухана аптека 24 часа с чашей обвитой змеей» по адресу: РТ, г.Казань, ул.Ленинградская, 22 на основании представленных ООО «Хэлс» документов с последующим уведомлением ООО «Хэлс» о согласовании данной вывески.
3.Передать имеющиеся материалы должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.
4.Основания для принятия иных мер по пресечению нарушений антимонопольного законодательства в отношении МКУ «Управление наружной рекламы и информации Исполнительного комитета муниципального образования города Казани» отсутствуют.
Решение может быть обжаловано в арбитражном суде по статье 198 АПК РФ в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Приложения
2011-11-04 Приложение к Решению от 04 ноября 2011 года № Б/Н Предписание